Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2014 по делу n А32-16994/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-16994/2013

16 июня 2014 года                                                                                15АП-3021/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 июня 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей Г.А. Сурмаляна, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Далоевым А.Т.,

при участии:

от заявителя: представителя по доверенности от 21.05.2014, выдана сроком на 1 год Ищенко С.В., паспорт.

от заинтересованного лица: представителя по доверенности от 28.05.2014 № 07.1?30/13374, выдана до 27.05.2015  Першина И.В. удостоверение № 088748.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Уварова Андрея Алексеевича на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.12.2013 по делу № А32-16994/2013 по заявлению индивидуального предпринимателя Уварова Андрея Алексеевича к заинтересованному лицу Краснодарской таможне о признании незаконным и отмене постановления, принятое в составе судьи Чеснокова А.А.

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Уваров Андрей Алексеевич (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Краснодарской таможни (далее – таможня) от 27.02.13г. №10309000-1203/2012 о привлечении к административной ответственности по ст. 16.21 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 135 546,82 руб. – однократной стоимости товара.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.12013 заявленные требования удовлетворены частично, постановление таможни признано незаконным и изменено  в части санкции, штраф уменьшен до 67 773,22 руб. - одной второй стоимости товара. Судебный акт мотивирован наличием в деянии предпринимателя предусмотренного ст. 16.21 КоАП РФ состава административного правонарушения, соблюдением таможней процедуры привлечения предпринимателя к административной ответственности и несоразмерностью размера наложенного на предпринимателя наказания степени тяжести совершённого им правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель подал в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой, с учётом дополнений к ней, просит решение суда первой инстанции по делу изменить в части санкции, уменьшив сумму штрафа исходя из стоимости товаров, страна происхождения которых не установлена (887,88 руб.) и на которые нанесены надписи: «Только для магазина беспошлинной торговли» и на английской языке: «For Duty Free Sale Only» с неустановленной страной происхождения и с конкретной страной происхождения (65 848,22 руб.), вынести наказание в виде конфискации предмета административного правонарушения в части оставшихся товаров. Жалоба с дополнениями к ней мотивирована тем, что сигареты с обозначением «Только для магазина беспошлинной торговли» и на английском языке «For Duty Free Sale Only» в соответствии с п. 6 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2010 № 76 «Об акцизных марках для маркировки ввозимой на таможенную территорию Российской Федерации табачной продукции»  могут ввозиться в Россию без акцизных марок, и, следовательно, в отношении них отсутствует факт незаконного ввоза данных сигарет на таможенную территорию России и данные сигареты не могут являться предметом административного правонарушения по ст. 16.21 КоАП РФ. В отношении сигарет, страна происхождения которых не установлена, таможней не доказан факт незаконного их ввоза на территорию России. Предприниматель не имеет документов, подтверждающих их ввоз в Россию из другого государства. Таможня таких документов так же не обнаружила. Тем самым при ввозе указанных сигарет отсутствует событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 16.21. КоАП РФ. Указание в постановлении о привлечении к административной ответственности о том, что изъятый по протоколу изъятия от 10.12.12г. товар следует выдать законному владельцу после таможенного оформления в соответствии с таможенным законодательством РФ незаконно и неисполнимо, так как в соответствии с п. 3 Постановления Правительства РФ от 20.02.2012 № 76 ввоз табачной продукции на таможенную территорию РФ без акцизных марок запрещен. В соответствии с пунктами 2 и 5 ст. 152 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее – ТК ТС) товары, запрещенные к ввозу на таможенную территорию таможенного союза, прибывшие на таможенную территорию таможенного союза, подлежат немедленному вывозу с таможенной территории таможенного союза. В случае невозможности вывоза товаров, указанных в пунктах 2 и 4 настоящей статьи, или неосуществления их немедленного вывоза эти товары подлежат задержанию в соответствии с гл. 21 ТК ТС. В связи с этим и на основании ч.3 ст. 29.10 КоАП РФ товары без акцизных марок подлежали конфискации как вещи, изъятые из оборота, за исключением сигарет, на которых указано:  «Только для магазина беспошлинной торговли» и (или) на английском языке «For Duty Free Sale Only».

Таможня в отзыве на апелляционную жалобу с дополнениями к нему просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, оставить решение суда первой инстанции в силе, ссылаясь на законность оспариваемого постановления и решения суда. По заявленным предпринимателем доводам об отсутствии предусмотренного ст. 16.21 КоАП РФ события правонарушения в отношении сигарет, в отношении которых таможней страна происхождения не установлена, и на пачках с которыми имеются надписи: «Только для магазина беспошлинной торговли» и (или) «For Duty Free Sale Only» таможня указывает, что в соответствии с п.5 постановления Правительства Российской Федерации от 07.03.2000 № 200, запрещена реализация вне территории магазинов беспошлинной торговли товаров с вышеуказанным обозначением - «Только для продажи в магазине беспошлинной торговли». Упомянутые товары, реализуемые вне территории магазинов беспошлинной торговли, считаются находящимися в незаконном обороте и подлежат изъятию в соответствии с законодательством Российской Федерации. Таможней у предпринимателя товар с указанными надписями был обнаружен хранящимся на складе в магазине, предназначенным для реализации в розницу в магазине вне территории магазинов беспошлинной торговли, в связи с чем он считается находящимся в незаконном обороте. Таким образом, предприниматель осуществлял хранение товара - сигарет различных марок, на упаковку которых была нанесена надпись - «Fo Duty Free Sale Only», в том числе с дублированием на русском языке - «Только для продажи в магазинах беспошлинной торговли», находящимся в незаконном обороте, в отношение которого, не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены установленные запреты и ограничения. В отношении товара, страна происхождения которого не была установлена, который возможно произведен на территории РФ, действуют те же положения таможенного законодательства Таможенного союза и законодательства РФ о таможенном деле, касающиеся товара, помещенного под таможенную   процедуру   беспошлинной   торговли.   Реализация  этого  товара запрещена вне территории магазинов беспошлинной торговли, а реализуемый вне территории магазинов беспошлинной торговли товар, считается находящимся в незаконном обороте.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ. В судебном заседании на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 15 час. 35 мин. 29.05.14г. до 09 час. 10 мин. 05.06.14г., о чём на сайте суда в сети Интернет размещено извещение. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представитель предпринимателя настаивал на отмене решения суда, сославшись на приведённые в апелляционной жалобе с дополнением к ней доводы.

Представитель таможни возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, сославшись на отзыв на апелляционную жалобу с дополнениями к нему.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы с дополнениями к ней и отзыва на жалобу с дополнениями к нему, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  08.11.12г. сотрудниками таможни  на основании предписания таможни от 08.11.12г. проведён осмотр арендуемых предпринимателем помещений магазина "Табак", распложенного по адресу: г. Краснодар, ул. Фадеева, 150/2.

В ходе данного осмотра установлен факт наличия в розничной сети табака курительного для кальянов, сигарет различных наименований без акцизных марок следующих торговых марок (товарных знаков), а именно:

1. Табак курительный для кальяна товарный знак "AL FAKHER", без акцизных марок, страна происхождения - United Arab Emirates:

-  Lemon Flavour, в количестве 8 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Apple Flavour, в количестве 2 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Kiwi Flavour, в количестве 5шт. (по 50 грамм каждая);

-  Coconut Flavour, в количестве 7 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Apricot Flavour, в количестве 5 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Caffe Latte Flavour, в количестве 5 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Peach Flavour, в количестве 2 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Energy Drink Flavour, в количестве 8 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Grape Flavour, в количестве 4 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Mango Flavour, в количестве 7 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Cola Flavour, в количестве 9 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Plam Flavour, в количестве 9 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Banana Flavour, в количестве 4 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Cardamom Flavour, в количестве 6 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Cherry Flavour, в количестве 6 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Chocolate Flavour, в количестве 4 шт. (по 50 грамм каждая). Итого: 91 штука.

2. Табак курительный для кальяна товарный знак "Royal Molasses", без акцизных марок, страна происхождения - United Arab Emirates:

-  Apricot (Абрикос), в количестве 4 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Grapefruit (Грейпфрут), в количестве 1шт. (по 50 грамм каждая);

-  Lemon (Лимон), в количестве 6 шт. (по 50 грамм каждая). Итого: 11 штук.

3.         Табак курительный для кальяна товарный знак "Sultan", без акцизных марок, страна происхождения на индивидуальную упаковку (коробку) не нанесена. Согласно штрих кода страны происхождения, который нанесен на каждую коробку "629" страной происхождения является Объединенные Арабские Эмираты:

-  Apples (Яблоко), в количестве 7 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Melon (Дыня), в количестве 4 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Fruit (Фрукты), в количестве 8 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Grapes (Виноград), в количестве 4 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Two Apples (Два яблока), в количестве 1 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Water Melon (Арбуз), в количестве 1 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Orange (Апельсин), в количестве 3 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Mint (Мята), в количестве 5 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Apricot (Абрикос), в количестве 19 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Raspberry (Малина), в количестве 7 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Plum (Слива), в количестве 8 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Lemon (Лимон), в количестве 8 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Grepes & Mint (Виноград и мята), в количестве 6 шт. (по 50 грамм каждая);

-  Pomegranate (Гранат), в количестве 5 шт. (по 50 грамм каждая). Итого: 86 штук.

Общее количество курительного табака для кальяна - 188 штук.

4.   Сигареты, торговой марки "555 Mandarin", твердая упаковка надпись нанесена золотыми символами в круге синего цвета, страна происхождения - не установлена, на боковой части упаковки нанесены надписи: British American Tobacco, For Duty Free Sale Only и For Adults Only, в количестве 2 блока по 10 пачек в каждом и 5 пачек отдельно (без упаковки). Итого: 25 пачек.

5.   Сигареты, торговой марки "555 Gold", надпись нанесена золотыми символами в круге синего цвета, страна происхождения - не установлена, на боковой части упаковки нанесены надписи: British American Tobacco, For Duty Free Sale Only и For Adults Only, в количестве 2 блока по 10 пачек в каждом и 4 пачки отдельно (без упаковки). Итого: 24 пачек.

6.  Сигареты, торговой марки "Nat Sherman", Back & Gold, надпись нанесена золотыми символами, страна происхождения - USA (США), в количестве 1 блок содержит 5 пачек, и 3 пачки отдельно (без упаковки). Итого: 8 пачек

7.  Сигареты, торговой марки "Davidoff Classic", надпись нанесена серебряными буквами на темно-коричневом фоне с темно-красным отливом по центру, страна происхождения - Германия, на боковой части упаковки нанесена надпись на русском и иностранном языках: "For Duty Free Sale Only", "Только для продажи в магазинах беспошлинной торговли" в количестве 3 блоков по 10 пачек в каждом. Итого: 30 пачек.

8.  Сигареты, торговой марки "Davidoff Slims Classic", надпись нанесена серебряными буквами на темно-коричневом фоне с темно-красным отливом по центру, страна происхождения - Германия, на боковой части упаковки нанесена надпись на иностранном языке: "For Duty Free Sale Only", в количестве 4 блоков по 10 пачек в каждом и 1 неполный блок в количестве 9 штук. Итого: 49 пачек.

9.  Сигареты, торговой марки "Davidoff", Magnum Gold, надпись нанесена буквами серебристого цвета на светлом фоне с желтым отливом, по центру, страна происхождения - Germany (Германия), на боковой части упаковки нанесена надпись на русском и иностранном языках: "For Duty Free Sale Only", "Только для продажи в магазинах беспошлинной торговли", в количестве 1 блок содержит 10 пачек и один неполный блок, содержащий 9 пачек. Итого: 19 пачек.

10. Сигареты, торговой марки "Davidoff Magnum" надпись нанесена буквами серебристого цвета на темно-коричневом фоне с темно-красным отливом по центру, страна происхождения