Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2014 по делу n А32-16994/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

таможня в ходе производства по делу об административном правонарушении так же не собрала доказательств того, что данные сигареты не произведены в России или в иной стране ТС.

Предприниматель документов, которыми оформлялась покупка данных табачных изделий, не представил, и затруднился пояснить, у кого они приобретались, и перемещались ли они через таможенную границу ТС.

Обязанность доказывания наличия в деянии состава административного правонарушения лежит на таможне как на административном органе, который привлёк предпринимателя к административной ответственности.

Статьёй 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.  Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Основываясь на изложенном суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что в деле не имеется доказательств, которые бы прямо и безусловно подтверждали бы тот факт, что поименованные в пунктах 4, 5, 15, 16, 20, 22, 23, 24, 39 протокола изъятия от 08.11.12г. табачные изделия перемещены через таможенную границу ТС. Указание таможни в протоколе изъятия в графах с описанием данных изделий: «страна происхождения – не установлена», само по себе не является доказательств того, что стана происхождения данных изделий не Россия и не страны ТС. Таможня в ходе производства по делу об административном правонарушении не установила, что данные сигареты не произведены в России или в странах ТС.

Между тем, ст. 16.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за пользование товарами, которые незаконно перемещены через таможенную границу Таможенного союза.

С учётом изложенного суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что таможня не доказала наличия законных оснований для привлечения предпринимателя к административной ответственности по ст. 16.21 КоАП РФ в отношении табачных изделий, поименованные в пунктах 4, 5, 15, 16, 20, 22, 23, 24, 39 протокола изъятия от 08.11.12г. Это обусловлено в частности следующим: поскольку нет доказательств того, что данные табачные изделия не произведены в России или иной стране ТС, нет оснований для вывода об их перемещении через таможенную границу ТС. С учётом этого нет и оснований для проверки вопроса о том, законно или незаконно было перемещение через границу ТС – сам факт такого перемещения однозначно и безусловно не доказан таможней как административным органом, осуществившим привлечение предпринимателя к административной ответственности.

Кроме того, на упаковки табачных изделий, поименованных в пунктах в пунктах 4, 5, с 7 по 24 включительно, 27, 30, с 34 по 38 включительно, 47 протокола изъятия от 08.11.12г. нанесены надписи: «Только для магазина беспошлинной торговли» и на английской языке: «For Duty Free Sale Only» (на части данных упаковок указаны так же страны их происхождения, на части – нет, и таможня страну их происхождения не установила).

Судя по мотивировочной части оспариваемого в деле постановления, таможня привлекла предпринимателя к административной ответственности по ст. 16.21 КоАП РФ за то, что предприниматель осуществлял реализацию спорного товара, ввезенного на таможенную территорию ТС с нарушениями таможенных правил, а именно: предприниматель реализовывал незаконно перемещённый через таможенную границу ТС товар (табак, сигареты) без акцизных марок в нарушение п.3 постановления Правительства РФ № 76, ст. 4 закона N 268-ФЗ.

В соответствии с ч.ч. 2, 5 ст. 4 закона № 268-ФЗ табачная продукция подлежит маркировке специальными (акцизными) марками, исключающими возможность их подделки и повторного использования.  Реализация на территории Российской Федерации табачной продукции без маркировки специальными (акцизными) марками не допускается.

Правительство РФ в п. 1 изданного на основании ст. 4 закона № 268-ФЗ постановлении № 76 от 20.02.10г. постановило, установить, что табачная продукция иностранного производства, ввозимая на таможенную территорию Российской Федерации с целью ее реализации (далее - табачная продукция), подлежит обязательной маркировке акцизными марками для маркировки табачной продукции установленных в соответствии с настоящим Постановлением образцов.

Если исходить из того, что табачная продукция, указанная в пунктах 1, 2, 3, 6, 25, 26, 28, 29, 31, 32, 33, с 40 по 46 включительно, с 48 по 51 включительно протокола изъятия вещей и документов от 08.11.2012г. является продукцией иностранного происхождения, незаконно ввезённой на таможенную территорию ТС и реализуемой без акцизных марок, то в части данной продукции предприниматель нарушил приведённые выше требования ст. 4 закона № 228-ФЗ и постановления Правительства РФ № 76.

Вместе с тем, из  протокола изъятия от 08.11.12г. и постановления о привлечении предпринимателя к административной ответственности следует, что на упаковки табачных изделий, поименованных в пунктах в пунктах 4, 5, с 7 по 24 включительно, 27, 30, с 34 по 38 включительно, 47 протокола изъятия от 08.11.12г. нанесены надписи: «Только для магазина беспошлинной торговли» и на английской языке: «For Duty Free Sale Only» (на части данных упаковок указаны так же страны их происхождения, на части – нет, и таможня страну их происхождения не установила).

Применительно к табачной продукции с указанными обозначениями в России действуют следующие правила.

В п.п. «в» п.6 постановления Правительства РФ № 76,  указано следующее: ввоз на таможенную территорию Российской Федерации не маркированной в установленном порядке акцизными марками табачной продукции допускается только в случае ввоза табачной продукции, помещаемой под таможенный режим беспошлинной торговли, при наличии на каждой единичной упаковке табачной продукции, которая неотделима от товара до его потребления и в которой товар представляется для розничной торговли, обозначения на русском языке "Только для продажи в магазине беспошлинной торговли" или текста аналогичного содержания на английском языке.

Правительства РФ от 07.03.2000 N 200 (ред. от 11.10.2012) "О маркировке отдельных подакцизных товаров, предназначенных для реализации в магазинах беспошлинной торговли"

В целях установления надлежащего контроля за ввозом в Российскую Федерацию, производством и реализацией на территории Российской Федерации алкогольной продукции, табака и табачных изделий, подлежащих маркировке акцизными марками или федеральными специальными марками, Правительство Российской Федерации приняло постановление от 07.03.2000г. № 200 (далее – постановление Правительства РФ № 200).

Данным постановлением в частности установлено следующее.

Алкогольная продукция, табак и табачные изделия, ввозимые на территорию Российской Федерации или произведенные на ее территории, подлежащие маркировке акцизными марками или федеральными специальными марками (далее именуются - товары), могут помещаться под таможенную процедуру беспошлинной торговли для реализации в магазинах беспошлинной торговли при наличии на этикетках и контрэтикетках (для алкогольной продукции) и упаковках (для табака и табачных изделий) обозначения на русском языке: "Только для продажи в магазине беспошлинной торговли" или текстом аналогичного содержания на английском языке ("For Duty Free Sales Only", "Duty Free Only", "For Duty Free", "Duty Free" – согласно письму ГТК РФ от 08.02.11г. № 01-06/4911) (п.1 постановления). Данное обозначение должно сопровождать каждую единицу товара и его упаковку, которая неотделима от товара до его употребления и в которой товар представляется для розничной продажи (алкогольная продукция, табак и табачные изделия, в том числе блоки пачек сигарет) (п.3 постановления).

Товары, помещаемые под таможенную процедуру беспошлинной торговли для реализации в магазинах беспошлинной торговли, не подлежат маркировке акцизными марками или федеральными специальными марками (п.2 постановления).

Статьёй 302 ТК ТС установлено, что беспошлинная торговля - таможенная процедура, при которой товары реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.

В соответствии с п.1 ст. 303 ТК ТС под таможенную процедуру беспошлинной торговли могут помещаться любые товары, за исключением товаров, запрещенных к ввозу на таможенную территорию таможенного союза, вывозу за пределы таможенной территории таможенного союза, а также товаров, запрещенных к обороту на территориях государств - членов таможенного союза.

Согласно п.1 ст. 305 ТК ТС действие таможенной процедуры беспошлинной торговли завершается реализацией товаров, помещенных под эту таможенную процедуру, в розницу в магазинах беспошлинной торговли лицам, указанным в ст. 302 ТК ТС,  либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.

Из приведённых выше положений постановлений Правительства РФ № 76, № 200, ТК ТС прямо следует, что табачная продукция, на упаковку которой нанесены обозначения на русском языке: "Только для продажи в магазине беспошлинной торговли" или текстом аналогичного содержания на английском языке: "For Duty Free Sales Only", "Duty Free Only", "For Duty Free", "Duty Free", не подлежат маркировке акцизными марками.

В связи с этим установленным 08.11.12г. таможней при осмотре помещений магазина предпринимателя фактом реализации через розничную торговую сеть табачной продукции, на которой не имелось акцизных марок, и которая была поименована в пунктах в пунктах 4, 5, с 7 по 24 включительно, 27, 30, с 34 по 38 включительно, 47 протокола изъятия от 08.11.12г., предприниматель не нарушил вменённого ему в вину таможней запрета, установленного ч.ч. 2, 5 ст. 4 закона № 268-ФЗ, п.1 постановления Правительства РФ № 76. Это обусловлено в частности тем, что на упаковках данной продукции имелись обозначения на русском языке: «Только для магазина беспошлинной торговли» и на английской языке: «For Duty Free Sale Only».

Реализацией данной продукции в розничной сети, в обычном магазине, а не в магазине беспошлинной торговли, предприниматель мог нарушить запрет, установленный п.5 постановления Правительства РФ № 200, согласно которому запрещена реализация вне территории магазинов беспошлинной торговли товаров с обозначением на русском языке: "Только для продажи в магазине беспошлинной торговли" или текстом аналогичного содержания на английском языке: "For Duty Free Sales Only", "Duty Free Only", "For Duty Free", "Duty Free", а так же режим установленной гл. 41 ТК ТС процедуры беспошлинной торговли.

Однако, из текста оспариваемого в деле постановления таможни следует, что таможня данным постановлением не привлекала предпринимателя к административной ответственности по ст. 16.21 КоАП РФ за нарушение указанного запрета или за нарушение процедуры беспошлинной торговли.

В данном постановлении прямо указано, что предприниматель привлекается к административной ответственности за нарушение установленного п.3 постановления Правительства РФ № 76 и ст. 4 закона № 268-ФЗ запрета на реализацию на территории России табачной продукции без акцизных марок.

При этом в постановлении таможни, видимо, допущена техническая опечатка в названии пункта постановления Правительства РФ № 76, так как п.3 данного постановления, который назван таможней, установлено, что изготовление акцизных марок для маркировки табачной продукции (далее - акцизные марки) осуществляется федеральным государственным унитарным предприятием "Гознак".

Указание на то, что табачная продукция иностранного производства, ввозимая на таможенную территорию Российской Федерации с целью ее реализации, подлежит обязательной маркировке акцизными марками для маркировки табачной продукции установленных в соответствии с настоящим Постановлением образцов, содержится в п.1 постановления Правительства РФ № 76.

Вместе с тем, учитывая установленный параграфом 2 главы 25 АПК РФ и главами 23, 30 КоАП РФ объём полномочий суда, осуществляющего проверку законности принятого административным органом постановления о привлечении к административной ответственности по заявлению привлечённого к ответственности лица, арбитражный суд на данной стадии процесса не вправе устанавливать новые основания для привлечения лица к административной ответственности, которых не установил административный орган в проверяемом судом постановлении  о привлечении к административной ответственности. Тем самым судом расширялось и дополнялись событие, объективная сторона административного правонарушения, зафиксированного в протоколе об административном правонарушении и постановлении о привлечении к административной ответственности.

Это означало бы грубое нарушение процессуальных норм, в результате которых суд, проверяющий законность постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, уже после завершения процедуры привлечения к административной ответственности, устанавливает новые основания для привлечения к административной ответственности. При этом у лица, уже привлеченного к административной ответственности, отсутствует возможность воспользоваться предоставленными ему главами 24-28 КоАП РФ и параграфом 1 главы 25 АПК РФ процессуальными правами лица, привлекаемого к административной ответственности, до стадии вынесения постановления о привлечении к административной ответственности.

В оспариваемом в деле постановлении таможни не указано, что данным постановлением предприниматель так же привлекается к административной ответственности по ст. 16.21 КоАП РФ за реализацию незаконно перемещённых через таможенную границу ТС табачных изделий, на упаковки которых нанесены обозначения: «Только для магазина беспошлинной торговли» и (или): «For Duty Free Sale Only», вне магазина беспошлинной торговли, то есть, с нарушением запрета, установленного п.5 постановления Правительства РФ № 200.

Правовых оснований для того, чтобы самостоятельно дополнить состав нарушений, за которые предприниматель привлечён таможней к ответственности оспариваемым в данном деле постановлении (т.е., вменить в вину предпринимателю помимо указанного таможней нарушения п.1 постановления Правительства РФ, выразившегося в реализации сигарет без акцизных марок так же нарушение п.5 постановления Правительства РФ № 200, выразившееся в реализации табачных изделий, на упаковки которых нанесены обозначения: «Только для магазина беспошлинной торговли» и (или): «For Duty Free Sale Only», вне магазина беспошлинной торговли), у арбитражного суда на стадии судебной проверки законности принятого таможней постановления  не имеется.

Основываясь