Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2014 по делу n А32-37770/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

-    в иных случаях, определенных уставом общества.

Понятие группы лиц, к которой принадлежит юридическое или физическое лицо содержится в ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции». В ней указано, что группой лиц признаются:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Таким образом, группой лиц признаются лица, которые входят в группу с одним и тем же лицом по любому из закрепленных в ч. 1 ст. 9 Закона основанию.

Законодателем предполагается, что лица, входящие в такую группу лиц, осуществляют деятельность, направленную на достижение какой-либо общей цели, и несвободны в отношении друг друга и своего поведения на рынке. Таким образом, отношения между ними могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, что соответствует пониманию взаимозависимости в смысле п. 1 ст. 20 НК РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что заявитель и юридические лица: ООО «Метиз», ООО «Ферросплав», ООО «Металлург», ООО «Каскад плюс» и ООО «Вторсырье» согласно ст. 4 Закона N 948-1 не являются аффилированными лицами и, следовательно, для целей налогообложения не признаются взаимозависимыми.

Установленный Управлением факт того, что учредитель и руководитель поставщика одновременно являются учредителем и руководителем ряда других фирм, не свидетельствует о недобросовестности налогоплательщика, поскольку нормы трудового и гражданского законодательства не содержат запрета для лица быть учредителем и (или) руководителем одновременно в нескольких организациях.

В статье 4 Закона N 948-1 содержится перечень лиц, которые являются аффилированными лицами юридического лица и аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Перечень аффилированных лиц установлен лишь применительно к двум указанным категориям субъектов. В Законе отсутствует перечень лиц, которые являются аффилированными лицами физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Таким образом, требования к аффилированным лицам в отношении физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, действующим законодательством РФ не определены. Следовательно, законодательством не предусмотрена необходимость устанавливать наличие аффилированных лиц для физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Налоговым органом не доказано, каким образом отношения между этими лицами объективно оказали влияние на результаты сделок по реализации товаров, работ, услуг (например, на цену, сроки оплаты, другие существенные условия договора).

Материалы дела не содержат доказательств отклонение цены реализации в сторону повышения или понижения более, чем на 20% применяемой заявителем от рыночной цены, определяемой в целях налогообложения.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка доводам Управления о нереальности операций по приобретению товаров (работ, услуг) у спорных контрагентов, в силу не установленного в ходе повторной выездной налоговой проверки движения товаров.

Так, обществом в ходе повторной выездной налоговой проверки по требованию Управления не предоставлены первичные документы, подтверждающие транспортировку товара (товарно-транспортные накладные, путевые листы, книги учета приемосдаточных актов, книги вывоза и вывоза товарно-материальных ценностей, документы внутреннего контроля качества получаемого сырья) по причинам уничтожения в результате пожара или истечения сроков хранения внутренней документации.

При осуществлении операций по реализации лома и отходов черных металлов составляются первичные документы по формам, предусмотренным Альбомом унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций, утвержденным постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 25.12.1998 № 132 (далее - Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций) и Правилами обращения с ломом и отходами черных металлов и их отчуждения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 11.05.2001 № 369 (далее - Правила обращения с ломом № 369).

Пунктом 7 Правил обращения с ломом № 369 предусмотрено, что прием лома и отходов черных металлов осуществляется при предъявлении лицом, сдающим лом, документа, удостоверяющего личность. В случае сдачи лома и отходов черных металлов, не принадлежащих лицу, сдающему эти лом и отходы, кроме документа, удостоверяющего личность, необходимо предъявление соответствующей доверенности от собственника указанных лома и отходов.

Согласно пункту 10 Правил обращения с ломом № 369 прием лома и отходов черных металлов осуществляется с обязательным составлением на каждую партию лома и отходов приемосдаточного акта по установленной форме, который составляется в 2 экземплярах (один передается лицу, сдающему лом и отходы черных металлов, второй остается у лица, осуществляющего прием). Указанные акты являются документами строгой отчетности и должны иметь сквозную нумерацию.

В соответствии с пунктом 20 Правил обращения с ломом № 369 при транспортировке лома и отходов черных металлов организация-перевозчик (транспортная организация или юридическое лицо и индивидуальный предприниматель, осуществляющие перевозку собственным транспортом) и грузоотправитель должны обеспечить водителя транспортного средства или лицо, сопровождающее груз, следующими документами: а) при перевозке лома и отходов черных металлов транспортной организацией: путевой лист; транспортная накладная; удостоверение о взрывобезопасности лома и отходов черных металлов; б) при перевозке юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями лома и отходов черных металлов, прием которых осуществлен в соответствии с Правилами обращения с ломом № 369, либо лома и отходов черных металлов, переработанных и подготовленных для использования, либо лома и отходов черных металлов, образовавшихся у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в процессе производства и потребления: путевой лист (кроме индивидуальных предпринимателей); транспортная накладная и нотариально заверенные копии документов, подтверждающих право собственности на транспортируемые лом и отходы черных металлов; удостоверение о взрывобезопасности лома и отходов черных металлов.

Таким образом, во всех случаях, когда транспортировка лома и отходов черных металлов осуществляется автомобильным транспортом, в обязательном порядке составляются оправдательные документы: путевой лист, транспортная накладная и приемосдаточный акт.

На требование Управления о предоставлении документов б/н б/д (т. 7 л.д. 111-112) приложение № 16 к Решению заявителем сопроводительным письмом от 19.04.12 № 12/165 (т. 7 л.д. 113 -114) представлены за проверяемый период: приказы об учетной политике, регистры налогового учета, договоры поставки с поставщиками, сертификаты качества, технологические инструкции (карты), лицензии на осуществляемые виды деятельности.

На повторное требование Управления о предоставлении документов б/н б/д (т. 7 л.д. 124-125) приложение № 17 к Решению заявителем сопроводительным письмом от 08.06.12 № 12728-1 (т. 7 л.д. 126) представлены письменные пояснения о том, что сертификаты соответствия на окатыш, брикеты железной руды, электроды, ферросплавы представлены частично в связи с тем, что данные товары не являются объектом обязательной сертификации в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 13.08.97 № 1013.

Товарно-транспортные накладные и приемо-сдаточные акты не представлены ввиду их уничтожения пожаром (копия акта о пожаре прилагается);

Не представлены рапорты посменные, шихтовые рапорты, карточки учета расхода сырья в связи с тем, что все данные этих документов дублируются в операционных картах плавки.

На требование ИФНС России по г. Новороссийску о предоставлении документов от 28.04.09 (т. 7 л.д. 132-135) заявителем сопроводительным письмом от 06.05.09 № 09/136 (т. 7 л.д. 136) представлены за 1 кв. 2009 счета-фактуры, акты приема-передачи, товаросопроводительные документы, акты выполненных работ.

На требование ИФНС России по г. Новороссийску о предоставлении документов от 29.04.08 (т. 7 л.д. 137) заявителем сопроводительным письмом от 06.05.08 (т. 7 л.д. 138) представлены за 1 кв. 2008 г. пакет документов по 0% НДС.

На требование ИФНС России по г. Новороссийску о предоставлении документов от 31.10.08            (т. 7 л.д. 139) заявителем сопроводительным письмом от 11.11.08 (т. 7 л.д. 139) представлены за 3 кв. 2008: счета-фактуры, акты приема-передачи, товаросопроводительные документы, акты выполненных работ.

На требование ИФНС России по г. Новороссийску о предоставлении документов от 04.02.09            (т. 7 л.д. 140-141) заявителем сопроводительным письмом от 11.02.08 (т. 7 л.д. 141) представлены за 4 кв. 2008: счета-фактуры, акты приема-передачи, товаросопроводительные документы, акты выполненных работ, путевые листы.

На требование ИФНС России по г. Новороссийску о предоставлении документов от 21.07.09 (т. 7 л.д. 143-144) заявителем сопроводительным письмом (т. 7 л.д. 145) представлены за 2 кв. 2009: счета-фактуры, акты приема-передачи, товаросопроводительные документы, акты выполненных работ, товарно-транспортные накладные.

На требование ИФНС России по г. Новороссийску о предоставлении документов от 23.07.09 (т. 7 л.д. 146-147) заявителем сопроводительным письмом (т. 7 л.д. 148) представлены за 2008-2009: счета-фактуры, товарные накладные, транспортно-сопроводительные документы: ООО «Металлист», ООО «Металлург» - за 2008 г., ООО «Ферросплав», ООО «Каскад Плюс» ООО «Вторсырье», ООО «Ферратек» за 2009 г., ООО «Новоросмет» за 2008-2009, что сторонами спора не оспаривается.

Согласно протоколу выемки (т.7, л.д. 115-123) 24.04.08 о/у ОРО по НП (по г. Новороссийску) ОРЧ 3 по линии НП Губановым Д.Ю., в присутствии понятых Мамо И.С. И Шарбай А.С. в ООО «Новоросметалл» произведена выемка весовых книг за период с 25.01.07 по 24.04.08 в количестве 21 шт. и товарно-транспортные накладные за период с 25.01.07 по 24.04.08 в количестве 274 сшива на 18109 листах;

В соответствии с актом о пожаре (т. 7 л.д. 127-131) от 11.03.2010 г. комиссией в составе начальника ОГНП Абинского района майором вн. службы Федоренко М.В, нач. юридического отдела ООО «Новоросметалл» Присяжнюк А.Н. при возгорании автомобиля ВАЗ 2110 г.н. К617МК23 уничтожены пожаром, находившиеся в салоне и багажном отсеке автомобиля документы: сшивы с № 1 по № 47 на 13402 листах, книги учета приемо­сдаточных актов ООО «Новоросметалл» с 25.04.08 по 31.12.09 на 8128 листах, книги учета ввоза металлолома «Южные ворота» с 26.01.08 по 14.10.09 на 933 листах, книги учета вывоза материальных ценностей «Южные ворота» с 02.02.08 по 14.10.09 на 667 листах.

Согласно протоколу выемки (т. 7 л.д. 150-158) от 22.01.2013 зам. начальника контрольного отдела № 1 УФНС России по Краснодарскому краю Макаренко И.Н., при участии и.о. ген. директора ООО «Новоросметалл» Гальченко А.В., в присутствии понятых Оганисян О.В. изъяты: счета-фактуры, товарные накладные и транспортно-сопроводительные документы ООО «Металлист» за 2008 г. - 1 папка на 295 листах, ООО «Ферросплав» за 2009 г. - 1 папка на 82 листах, ООО «Металлург» за 2008 г. -1 папка на 245 листах, ООО «Каскад Плюс» за 2009 г. - 1 папка на 182 листах, ООО «Новоросвтормет» за 2008-2009 г.г. - 1 папка на 129 листах,ООО