Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2010 по делу n А35-2716/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

со статьей 174.1 настоящего Кодекса (пункт 2 статьи 346.11 Налогового кодекса РФ в редакции, действовавшей в  спорном периоде).

Согласно пункту 2 статьи 346.12 НК РФ организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 Налогового кодекса РФ, не превысили 15 млн. рублей (в редакции с 01.01.2006 г.) и 11 млн. руб. (в редакции до     01.01.2006 г.).

В соответствии с пунктом  1  статьи 346.13 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление.

При этом вновь созданные организации и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах. В этом случае организации и индивидуальные предприниматели вправе применять упрощенную систему налогообложения в текущем календарном году с момента создания организации или с момента регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 2 статьи 346.13 Кодекса).

В пункте 3 названной статьи указано, что налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода (налоговым периодом признается календарный год - пункт 1 статьи 346.19 Кодекса) перейти на общий режим налогообложения, если иное не предусмотрено этой статьей.

Пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ (в редакции, действовавшей в 2006 и 2007 годах) предусмотрены случаи, при которых налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения и должен применять иной режим налогообложения. В частности,  налогоплательщик  утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 20 млн. рублей (в редакции до 31.12.2005 – если доход налогоплательщика превысит 15 млн. руб. или остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов превысит 100 млн. руб.) и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

В этих случаях, в соответствии с пунктом 5 статьи 346.13 НК РФ, на налогоплательщика возложена обязанность сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения в течение 15 дней по истечении отчетного (налогового) периода.

Объектом налогообложения единым налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения, согласно статье 346.14 Кодекса, признаются доходы либо доходы, уменьшенные на величину расходов.

В соответствии со статьями 346.18 и 346.20 НК РФ в случае, если объектом налогообложения являются доходы организации, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов, а  налоговая ставка, по которой исчисляется налог, равняется 15 процентам.

Налоговым периодом по единому налогу признается календарный год, а отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года (статья 346.19 Кодекса).

В силу статьи 346.21 НК РФ налог исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы. Сумма налога по итогам налогового периода определяется налогоплательщиком самостоятельно. Налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, по итогам каждого отчетного периода исчисляют сумму авансового платежа по налогу, исходя из ставки налога и фактически полученных доходов, уменьшенных на величину расходов, рассчитанных нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответственно первого квартала, полугодия, девяти месяцев с учетом ранее исчисленных сумм авансовых платежей по налогу. Уплата налога и авансовых платежей по налогу производится по месту нахождения организации (месту жительства индивидуального предпринимателя). Налог, подлежащий уплате по истечении налогового периода, уплачивается не позднее срока, установленного для подачи налоговых деклараций за соответствующий налоговый период пунктами 1 и 2 статьи 346.23 настоящего Кодекса. Авансовые платежи по налогу уплачиваются не позднее 25-го числа первого месяца, следующего за истекшим отчетным периодом.

Согласно статье 346.23 НК РФ налогоплательщики-организации по истечении налогового (отчетного) периода представляют налоговые декларации в налоговые органы по месту своего нахождения. Налоговые декларации по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками-организациями не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. Налоговые декларации по итогам отчетного периода представляются не позднее 25 календарных дней со дня окончания соответствующего отчетного периода.

Из приведенных норм главы  26.2 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что  право применять упрощенную систему  налогообложения имеют лишь налогоплательщики, соответствующие определенным критериям, установленным названными нормами. Налогоплательщики, переставшие соответствовать критериям, установленным главой 26.2 Кодекса, обязаны  с момента наступления  этих изменений перейти на общую систему налогообложения.

Кроме того, пунктом 3 статьи 346.12 НК РФ установлены категории налогоплательщиков, не имеющих право применять упрощенную систему налогообложения ни при каких условиях, к которым на момент создания общества с ограниченной ответственностью «Европа-9» относились: организации, имеющие филиалы и (или) представительства; банки; страховщики; негосударственные пенсионные фонды; инвестиционные фонды; профессиональные участники рынка ценных бумаг; ломбарды; организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся производством подакцизных товаров, а также добычей и реализацией полезных ископаемых, за исключением общераспространенных полезных ископаемых; организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся игорным бизнесом; нотариусы, занимающиеся частной практикой; организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся участниками соглашений о разделе продукции; организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) в соответствии с главой 26.1 настоящего Кодекса; организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 процентов; организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек; организации, у которых остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, превышает 100 млн. рублей.

Из материалов налоговой проверки следует, что в проверяемом периоде с 02.08.2004 г. по 30.11.2007 г. ООО «Европа-9» осуществляло розничную торговлю продовольственными и промышленными товарами в рамках договора простого товарищества с 15.10.2004 г. по 31.12.2005 г. по адресу: г. Курск ул. Менделеева, 47-а.   Согласно уведомлению ИФНС России по г. Курску № 169 от 18.08.2004 г. ООО «Европа-9» применяло упрощенную систему налогообложения с 18.08.2004 г., с объектом налогообложения «доходы». Сведения о расходах и доходах ООО «Европа-9» получены налоговым органом из отчетов уполномоченного товарища по договору простого негласного товарищества от 15.10.2004г., счетов-фактур, представленных обществом за 2-е полугодие 2005 года, анализа счетов 50,51 за 2-е полугодие 2005 года, анализа счета 90.1.2, документов кассовой отчетности и анализа расчетного счета ООО «Европа-9» в банке (согласно банковским выпискам). Между ООО «Европа-9» и ИП Полторацким Н.В. был заключен договор б/н от 15.10.2004г. простого негласного товарищества, согласно изменениям от 01.10.2005г. участником договора становиться также ООО «Европа-В», с 01.12.2005г. и ООО «Европа-12» входит в состав участников договора б/н от 15.10.2004г. простого негласного товарищества. Согласно изменениям от 30.12.2005г. с 01.01.2006г. ООО «Европа-9» и ИП Полторацкий Н.В. вышли из состава участников договора простого негласного товарищества от 15.10.2004г. Согласно учредительным документам ООО «Европа-9», учредителями общества являются: Полторацкий Н.В., Полторацкая О.А. и ООО ГК «Промресурс».  Руководителем ООО «Европа-9» в момент заключения последним договора простого негласного товарищества являлась Нефедова В.А. (директор ООО «Европа-9» со 02.08.2004г. по 22.11.2005г.), которая, как следует из решения налогового органа, осуществляла трудовую деятельность у ИП Полторацкого Н.В. В период с 15.10.2004г. по 31.12.2005г. учредителем и директором ООО «Европа-В», зарегистрированного 05.09.2005г., являлась Суркова Тамара Ивановна, которая также, согласно решению состояла в трудовых отношениях с Полторацким Николаем Викторовичем, так как получала доходы от Мокроусова Николая Степановича который в 2004-2007г.г. работал в ООО ГК «Промресурс» коммерческим директором, где учредителем являлся Полторацкий Николай Викторович. Учредителем и директором ООО «Европа-12», зарегистрированного 05.09.2005г., с 15.10.2004г. по 31.12.2005г. являлась Жукова Валентина Владимировна, которая согласно решению получала доход в 2005-2006г.г. от ИП Полторацкого Н.В., ООО «Европа-12» и от ООО «Комфорт», где учредителем являлся Полторацкий Николай Викторович и Полторацкая Ольга Алексеевна. При этом заявителем для осуществления государственной регистрации ООО «Европа-9» являлся Колесов Дмитрий Валерьевич, который в 2004г. состоял в трудовых отношениях с ОАО «Курскспецкомплект» (ОАО «Курскспецкомплект» реорганизовано 02.10.2006г. в форме присоединения в ООО ПТП «Промресурс», с переходом всех прав и обязанностей от него к ООО ПТП «Промресурс», наименование ООО ПТП «Промресурс» изменено на ООО ГК «Промресурс» с 29.12.2006г.). За период с 2004г. по 2007г. Колесов Дмитрий Валерьевич являлся работником исключительно ООО ГК «Промресурс» (с учетом реорганизации). ООО «Европа-В» и ООО «Европа-12» были зарегистрированы в качестве юридического лица в один день, так же одновременно общества открыли расчетные счета в одном банке. Указанные факты, по мнению налогового органа, позволяют сделать вывод о согласованности и предварительной договоренности должностных лиц организаций, что свидетельствует о систематической взаимосвязи всех участников договора простого негласного товарищества, как должностных лиц так и учредителей обществ. ИФНС России по г. Курску в решении указала, что все участники простых товариществ независимы только формально, а фактически управляются руководителем ООО ПТП «Промресурс» Полторацким Николаем Викторовичем, сделка - договор простого негласного товарищества, заключенный ООО «Европа-9», ИП Полторацким Н.В., ООО «Европа-В» и ООО «Европа-12» является притворной.

Установив данные обстоятельства, налоговый орган пришел к выводу о том, что ООО «Европа-9» совместно с другими участниками простого товарищества за период с 15.10.2004 г. по 31.12.2005 г. применяло схему ухода от налогообложения, которая заключалась в искусственном создании, путем заключения договора простого негласного товарищества от 15.10.2004 г., условий для использования специального налогового режима - упрощенной системы налогообложения, не рассчитанного на осуществление деятельности при превышении установленного лимита, позволяющего в соответствии с главой 26.2 статьи 346 НК РФ применять упрощенную систему налогообложения, что, по мнению инспекции, являлось действительной волей сторон.

Налоговый орган в оспариваемом решении указал, что главной целью, преследуемой ООО «Европа-9» и другими участниками договора простого негласного товарищества, является получение дохода исключительно за счет приобретения необоснованной налоговой выгоды на основ формального договора в отсутствие намерения осуществлять реальную совместную экономическую деятельность, в связи с чем, обществу доначислены штрафы на общую сумму 6 345 334 руб. 70 коп., начислены пени с сумм причитающихся к уплате налогов на общую сумму 8 281 622 руб. 95 коп., а также начислена недоимка по налогам на общую сумму 24 905 628 руб.

Рассматривая настоящий спор по существу и признавая неправомерным начисление обществу налога на прибыль и налога на добавленную стоимость за 2004 год, суд области обоснованно исходил из следующего.

Пунктом 8 статьи 101 НК РФ предусмотрено, что в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей Кодекса, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. В решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения указываются размер выявленной недоимки и соответствующих пеней, а также подлежащий уплате штраф.

Однако, из содержания оспариваемого решения инспекции не усматривается, что налоговым органом были изложены конкретные обстоятельства совершенного обществом правонарушения, повлекшего доначисление налога на  добавленную стоимость, налога на прибыль, единого социального налога, соответствующих пеней и налоговых санкций.

Исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 28.10.1999 г. № 14-П, от 14.07.2003 г. № 12-П, при рассмотрении налоговых споров суд должен на основании полного и всестороннего исследования доказательств установить фактическую обязанность налогоплательщика по уплате налога в конкретном налоговом периоде, а не ограничиваться установлением только формальных условий применения норм законодательства о налогах и сборах.

В соответствии с п.п. 7 п.