Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2013 по делу n А48-702/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

- имущество должника.

Закон о банкротстве по общему правилу не предусматривает обязанность конкурсного управляющего выносить на утверждение собрания кредиторов вопрос о привлечении специалистов.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 декабря 2009 года № 91 «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве», при рассмотрении споров, связанных с оплатой услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности и исполнения возложенных на него обязанностей (далее - привлеченные лица) (абзац шестой пункта 1 статьи 20.3, пункты 2 - 4 статьи 20.7, абзац второй пункта 2 статьи 70, абзац первый пункта 6 и абзац первый пункта 8 статьи 110, абзац третий пункта 2 статьи 129, абзац первый пункта 1 статьи 130, пункт 3 статьи 131 Закона о банкротстве), судам необходимо учитывать следующее.

Привлечение привлеченных лиц должно осуществляться арбитражным управляющим на основании названных норм Закона о банкротстве с соблюдением в отношении услуг, не упомянутых в пункте 2 статьи 20.7, положений пунктов 3 и 4 этой статьи о лимитах расходов на оплату их услуг.

Указанные положения о лимитах распространяются на услуги любых лиц (относящихся к категориям как специалистов, так и обслуживающего персонала), привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности и исполнения возложенных на него обязанностей; они не распространяются на оплату труда лиц, находящихся в штате должника.

При этом необходимо учитывать, что сохранение штатных единиц и заполнение вакансий из их числа в процедуре конкурсного производства допускаются лишь в той мере, в какой это оправданно для целей конкурсного производства, прежде всего сбора и реализации конкурсной массы, расчетов с кредиторами.

Указанное касается лишь случаев, когда конкурсный управляющий принимает на работу лиц в рамках действовавшего до признания должника банкротом штатного расписания на остававшиеся вакантными ставки.

Если же конкурсный управляющий принимает на работу лиц по ставкам, которые ранее отсутствовали в штатном расписании, обоснованность привлечения таких лиц и размера оплаты их труда может быть проверена судом, рассматривающим дело о банкротстве, по правилам статьи 20.7 Закона о банкротстве.

Сам факт привлечения конкурсным управляющим определенных специалистов по трудовым договорам не может быть оценен как незаконное действие конкурсного управляющего, оценке подлежит необходимость привлечения конкурсным управляющим специалистов и обоснованность размера оплаты их услуг.

Как следует из материалов дела, в рамках процедуры конкурсного производства арбитражный управляющий заключил с указанными выше лицами срочные трудовые договоры, предусмотренные статьей 59 Трудового кодекса Российской Федерации.

При этом конкурсный управляющий принял на работу перечисленных выше лиц в рамках действовавшего до признания должника банкротом штатного расписания на оставшиеся вакантными ставки.

Из представленных в материалы дела доказательств следует, что в конкурсном производстве должника конкурсный управляющий сохранил штатные единицы действовавшего до введения процедуры конкурсного производства, штатного расписания – главного бухгалтера (Лысикова Л.Ф.), бухгалтера (Жукова Е.А.), финансового директора (Левшунова С.Г.), кладовщика (Внукова В.В.), охранников 4 единицы (Юшков А.Ю., Юшков Ю.Ф., Юшкова Н.П., Сидоренко Т.И.), водителя (Дворянкин Ю.А.).

Оценив необходимость оказания конкурсному управляющему бухгалтерских и иных услуг, проанализировав объем и характер выполняемой привлеченными лицами работы, соотношение выполняемой работы с целями конкурсного производства, возможность оплаты за счет имущества должника, суд области правомерно признал действия конкурсного управляющего по привлечению указанных специалистов обоснованными, поскольку оказание данных услуг было необходимо должнику, они связаны с проведением процедур банкротства, фактически услуги были оказаны.

Из пояснений конкурсного управляющего усматривается, что сохранение штатных работников и привлечение их на договорной основе обусловлено необходимостью осуществления мероприятий, направленных на выявление имущества предприятия-должника, его инвентаризацию, оценку, контроль за его состоянием и последующую реализацию; исполнения обязанностей по сохранности и возврату имущества должника из чужого пользования; пополнению конкурсной массы за счет взыскания дебиторской задолженности и пр., расчётов с ИФНС, Пенсионным фондом, Фондом медицинского страхования, Фондом социального страхования, текущими и реестровыми кредиторами, для чего необходимы специальные познания, в том числе в области бухгалтерского и налогового законодательства и для решения правовых вопросов, без которых невозможно проведение процедуры конкурсного производства.

Одной из обязанностей конкурсного управляющего является передавать по окончании процедуры конкурсного управления на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с действующим законодательством, для этого необходимо обеспечить сохранность документов должника в самой процедуре конкурсного управления, в том числе и для последующего их предоставления привлеченным специалистам для проведения соответствующих работ.

Сохранность документации ООО «ММЗ» в процедуре банкротства обеспечивается главным бухгалтером и финансовым директором, при этом конкурсный управляющий не несёт дополнительных расходов по аренде помещений для хранения документов до закрытия процедуры конкурсного производства и передачи части их в архив. В неотапливаемых помещениях административного здания ООО «ММЗ» хранение документов и пользование ими невозможно, негативные природные факторы неизбежно со временем приведут документы в ненадлежащее для пользования и передачи их в архив состояние.

Конкурсный управляющий, действуя добросовестно и разумно, сведения о сохранении штатных единиц о привлечении специалистов, размере их вознаграждения и оплаты вознаграждения за счёт имущества должника представлял неоднократно собранию кредиторов, в т.ч. 09 ноября 2009 года, 15 февраля 2010 года и позже. Конкурсные кредиторы, участвующие в собрании, признали необходимость и разумность привлечения конкурсным управляющим привлечённых лиц для сохранности имущества в соответствии с п.1. ст.20.3. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Данные отчёты приняты конкурсными кредиторами (включая уполномоченный орган) без замечаний. На собраниях кредиторов ООО «ММЗ» вопросов и замечаний по нецелесообразности привлечения лиц и размере их вознаграждения не возникло (в том числе и у уполномоченного органа).

Обоснованность привлечения вышеперечисленных специалистов обусловлена большим количеством принадлежащего должнику имущества на сумму более 126 млн. руб., в т.ч. 18 единиц недвижимого имущества остаточной стоимостью 50,7 млн. руб., 1 объект незавершённого строительства балансовой стоимостью 15,8 млн. руб., 3 земельных участка, 275 единиц производственного и иного оборудования остаточной стоимостью 17,9 млн. руб. в составе основных средств, прочие ТМЦ в количестве 43,2 тыс. единиц балансовой стоимостью 4,2 млн. руб.; в составе оборотных средств (сырьё, материалы, товары, покупные комплектующие и комплектующие собственного производства, запчасти и т.п., поскольку до введения процедуры банкротства ООО «ММЗ» являлось практически единственным предприятием в России по сертифицированному производству вилочных погрузчиков грузоподъёмностью 5 и 7 тонн), большим количеством реестровых кредиторов, из которых обеспеченные залогом имущества должника 2 кредитора с требованиями на сумму 40,2 млн. руб., нахождением имущества должника в четырёх территориально удалённых друг от друга районах Орловской области (г. Малоархангельск Орловской области, д. 2-ая Подгородняя Малоархангельского района Орловской области, пос. Сеножатное Урицкого района Орловской области, г. Орёл, Кромское шоссе, 3), расстояние между ними по протяжённости территории более 110 км, соответственно необходимостью регистрировать переход права к покупателю в случае продажи объектов в двух отделах Орёлреестра - Урицком (30 км от Орла) и Малоархангельском (80 км от Орла). Кроме того, в ООО «ММЗ» было выявлено отсутствие зарегистрированных прав собственности на реконструированные в 2008 году (т.е. до введения процедуры наблюдения) объекты недвижимости (здание АБК и Здание производственного корпуса), которые не удалось своевременно оформить из-за отказа банка-залогодержателя на дачу письменного разрешения на реконструкцию. В ООО «ММЗ» имеется повторный залог имущества - большая часть имущества, находящегося в залоге у ФЗАО «Газэнергопромбак» (ныне ОАО АБ «Россия»), так же числится в залоге у ОАО «ОПК-Инвест) (ныне ЗАО «Премьер»). Данный факт требует тщательного отслеживания ситуации по реализации имущества и расчётов с кредиторами, обеспеченными залогом имущества должника, и кредиторами, относящимися к другой очерёдности погашения задолженности. В связи с этим имеется постоянная необходимость выполнения большого объёма юридических и организационных работ.

Из материалов дела следует, что согласно должностным обязанностям финансового директора должника Левшуновой С.Г., утвержденным конкурсным управляющим должника 21.10.2009 г. (л.д. 141, 142 т. 4) в её обязанности включено исполнение обязанностей юрисконсульта (п. 2) и помощника конкурсного управляющего должника (п. 3).

Конкурсный управляющий должника также указал, что выполнение им самостоятельно функций, возложенных на привлечённого специалиста Левшунову С.Г. невозможно, т.к. для выполнения данных работ требуются специальные познания, имеющиеся у Левшуновой С.Г. Познаний, имеющихся у конкурсного управляющего, для этого недостаточно в силу специфики производства. Привлечённый специалист Левшунова С.Г. обладает необходимой квалификацией: имея высшее экономическое и средне-специальное образование, она постоянно приобретает опыт работы и необходимые навыки и познания в других областях деятельности, в том числе и юридические. 20 с лишним лет она работает на руководящих должностях, в т.ч. на должностях финансовых директоров с исполнением обязанностей юрисконсульта, о чём свидетельствуют предоставленные в материалы дела копии трудовых договоров Левшуновой С.Г. с рядом коммерческих организаций и записи в трудовой книжке. С 04.04.2006 года она работала в ООО «ММЗ» заместителем генерального директора по финансам и экономике, затем по контракту финансовым директором, что позволило ей обрести большой опыт работы, как руководителя, так и юриста, поэтому в штате ООО «ММЗ» отсутствовала самостоятельная единица юриста.

За период конкурсного производства Левшунова С.Г. лично участвовала во всех судебных заседаниях с участием ООО «ММЗ» по включению требований кредиторов в реестр требований кредиторов; по взысканию с ООО «ММЗ» денежных средств, по признанию решений собраний кредиторов недействительными, по урегулированию разногласий кредиторов с залогодержателем по Положению о продаже имущества должника, состоящего в залоге; по признанию незаконным отказа в госрегистрации реконструированных объектов; лично готовила и направляла отзывы на требования кредиторов.

В обязанности Левшуновой С.Г. входит: подготовка и сбор комплекта необходимых документов для регистрации здания административно-бытового корпуса (4-х этажное здание) и здания производственного корпуса, образованных до введения процедуры наблюдения в связи с реконструкцией «здания АБК Литер А, А4, А6»; представление интересов должника при регистрационных действиях по регистрации прав собственности на объекты недвижимого имущества - здание административно-бытового корпуса (4-х - этажное здание) и здание производственного корпуса, образованные в связи с реконструкцией «здания АБК Литер А, А4, А6», в Орёлреестре (Малоархангельский отдел), а после отказа в их регистрации - подготовка искового заявления в Арбитражный суд Орловской области и его юридическое сопровождение; подготовка договоров аренды, дополнительных соглашений к договорам аренды с текущими арендаторами; помощь в разработке Положений по продаже незалогового имущества должника; подготовка документов и помощь в проведение первых и повторных открытых торгов по продаже имущества ООО «ММЗ». Оформление проектов договоров о задатке и проектов договоров купли-продажи, проектов протоколов по торгам; помощь в разработке Изменений (7 раз) в Положение по продаже незалогового имущества должника, необходимость в которых возникает в связи с изменениями условий проведения продажи имущества, например, рассмотрение условий публичного предложения, дробления первичных лотов на более мелкие для удобства продаж, утрата права на залог залогодержателями и т.д.; подготовка документов и помощь в проведении торгов по продаже имущества должника в порядке публичного предложения; переписка и переговоры с потенциальными покупателями; подготовка проектов протоколов и прочих необходимых документов; подготовка проектов протоколов о результатах торгов в форме публичного предложения по каждой позиции имущества; осуществление группировки документов и иных материалов для сопровождения регистрационных действий по регистрации прав собственности на здание административно-бытового корпуса (4-х этажное здание) и здание производственного корпуса, образованных до введения процедуры наблюдения в связи с реконструкцией «здания АБК Литер А, А4, А6» в Орёлреестре (Малоархангельский отдел) после получения от залогодержателя разрешения на замену залога; представление интересов должника при регистрационных действиях по регистрации перехода прав собственности на объекты недвижимого имущества в Орёлреестре (Малоархангельский отдел и Урицкий отдел); ведение переписки с третьими лицами; составление и направление претензий дебиторам должника; составление отзывов на заявления кредиторов; участие в судебных заседаниях; помощь в решении иных правовых вопросов, без которых невозможно проведение процедуры конкурсного производства; предоставление информации потенциальным покупателям по каждому их запросу об имуществе должника-банкрота, его цене, состоянии, местонахождении; сопровождение потенциальных покупателей к месту нахождения имущества для его совместного осмотра; поддержание постоянной связи с заинтересованными лицами, в том числе посредствам почтовой, телефонной, мобильной, электронной связи.

Кроме того, Левшунова С.Г. участвовала в подготовке и представлении шестидесяти двух отчетов в прокуратуру различных уровней, губернатору Орловской области, в Департамент промышленности Орловской области, в Инспекцию по труду в связи с жалобами на имя Президента РФ уволенных работников на невыплату им заработной платы; лично (по доверенности конкурсного управляющего) представляла интересы должника при регистрационных действиях по государственной регистрации перехода права собственности на 16 проданных объектов недвижимости.

В связи с чем была вынуждена многодневно пребывать в разъездах