Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2012 по делу n А68-4727/11. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

к апелляционной жалобе, в которых указали, что размер убытков, образовавшихся в результате противоправного бездействия Администрации города Тулы, в сумме 87 331 738 рублей составляет разницу между фактическими затратами ОАО «Тулагорводоканал», связанными с реализацией его производственной программы, и выручкой, полученной в результате оказания услуг по утвержденным Администрацией города Тулы тарифам (том 8, л.д. 45-48).

Указанный размер убытков подтверждается имеющимися в материалах дела данными бухгалтерской и статистической отчетности, а также расчетом, приведенным в таблице 3 дополнения к апелляционной жалобе от 14.12.2011  (том 7, л.д. 118-122).

Пояснили, что предъявленная ко взысканию сумма убытков меньше фактически понесенной, и составляет 85 467 914 рублей (или 100 852 138 рублей с учетом НДС).

ОАО «Тулагорводоканал» считает соответствующим закону взыскание убытков именно в сумме 100 852 138 рублей в силу того, что расчет убытков в виде выпадающих доходов, содержащийся в исковом заявлении, основан на экономически обоснованных средних величинах годового объема реализации услуг ОАО «Тулагорводоканал».

Находит, что расчет, содержащийся в исковом заявлении, соответствует позиции Федеральной службы по тарифам, выраженной в приказе от 25.04.2011 № 179-э, поскольку в пункте 1 данного приказа указано, что объемы реализации, рассчитанные на основании фактических данных трех предшествующих лет, признаются экономически обоснованными.

Полагает, что приведенный в иске расчет полностью отвечает требованиям части 1 статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» (далее – Федеральный закон «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»), пункта 20 Основ ценообразования   в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, пунктов 12, 12.1 Методических рекомендаций по разработке производственных программ организаций коммунального комплекса, утвержденных приказом Минрегиона Российской Федерации от 10.10.2007 № 101, пунктов 12, 12.1 Порядка разработки и согласования производственной программы организации коммунального комплекса города Тулы, утвержденного постановлением Администрации города Тулы от 04.05.2008 № 1557.

По мнению истца, фактическая себестоимость услуг ОАО «Тулагорводоканал» за 2010 год составила 903 729 769 рублей, в то же время плановая себестоимость услуг ОАО «Тулагорводоканал» согласно калькуляции Администрации города Тулы составляла 904 151 930 рублей.

Пояснил, что при сопоставлении плановой и фактической величин себестоимости, что убыток истца возник не в результате избыточных расходов ОАО «Тулагорводоканал», поскольку фактическая величина себестоимости услуг ОАО «Тулагорводоканал» практически равна плановой, а убыток у ОАО «Тулагорводоканал» возник из-за низкой величины выручки от реализации услуг.

Истец пояснил, что не имел возможности самостоятельно увеличить объем выручки, поскольку выручка может быть увеличена только путем увеличения количества оказываемых услуг. Указал, что объем услуг, реализуемый ОАО «Тулагорводоканал» потребителям, подтверждается полным реестром договоров на услуги водоснабжения и водоотведения с указанием фактических объемов оказанных услуг (том 1, л.д. 16-88, 89-232; том 2, л.д. 1-203).

Полагает, что приказ Федеральной службы по тарифам от 25.04.201 № 179-э, принятый по результатам согласительного совещания, оформленного протоколом от 25.04.2011 № НБ-2, подтверждает обоснованность расчета ОАО «Тулагорводоканал» объема реализации услуг на основании фактических объемов предшествующих лет.

По мнению заявителя, ответчиком не отрицается тот факт, что в бюджете Муниципального образования город Тула на 2010 год не было предусмотрено денежных средств на компенсацию выпадающих доходов ОАО «Тулагорводоканал».

Представитель ОАО «Тулагорводоканал» пояснил, что правовым основанием для взыскания убытков в сумме 100 852 138 рублей (с учетом НДС) является пункт 2 части 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации, в силу которого налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153-158 Налогового кодекса Российской Федерации, увеличивается на суммы полученных за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Представитель ОАО «Тулагорводоканал» предъявил для приобщения к материалам дела копии писем ОАО «Тулагорводоканал» от 29.04.2011          № 2-26/1566-11 и от 18.11.2009 № 2-24/4537-9 с приложенными производственными программами ОАО «Тулагорводоканал» в сфере водоснабжения и в сфере водоотведения и очистки сточных вод, а также копию письма Департамента Тульской области по тарифам от 12.04.2011      № 19-01-13/333 (том 8, л.д. 51-58).

Представитель Администрации города Тулы предъявил для приобщения к материалам дела копию письма Главы администрации города Тулы от 16.11.2009 № 921к-и о приведении представленной производственной программы ОАО «Тулагорводоканал» в соответствие с требованиями законодательства (том 8, л.д. 59).

Представители Комитета Тульской области по тарифам поддержали заявленное истцом ходатайство о замене третьего лица – Департамента Тульской области по тарифам на Комитет Тульской области по тарифам, поскольку согласно указу губернатора Тульской области от 15.09.2011 № 1 «О правительстве Тульской области и органах исполнительной власти Тульской области» Департамент Тульской области по тарифам переименован в Комитет Тульской области по тарифам (том 7, л.д. 123-124).

В обоснование заявленного ходатайства представили для приобщения к материалам дела копии: постановления Правительства Тульской области от 07.10.2011 № 17 «О Комитете Тульской области по тарифам», свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц серии 71 № 002164088 от 15.11.2011 и свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту ее нахождения серии 71 № 002164089 (том 8, л.д. 65-70).

С учетом мнения представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, не возражавших против удовлетворения заявленного ходатайства, руководствуясь статьями 41, 48, 159, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции определением от 25.01.2012 произвел замену третьего лица по делу – Департамента Тульской области по тарифам на Комитет Тульской области по тарифам (том 8, л.д. 124-143).

В заседании суда апелляционной инстанции представители Комитета Тульской области по тарифам также представили письменные пояснения, в которых указали, что в соответствии с действующим законодательством постановлением Департамента Тульской области по тарифам от 12.11.2009 № 42/1 «Об установлении предельных индексов максимального изменения тарифов на услуги организаций коммунального комплекса на 2010 год по муниципальным образованиям Тульской области» для Муниципального образования город Тула в отношении организаций коммунального комплекса, оказывающих услуги в сфере водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод, был утвержден предельный индекс в размере 107,7 % (том 8, л.д. 62, 97-103).

Указали, что данный предельный индекс был рассчитан по материалам, представленным ОАО «Тулагорводоканал», от других организаций коммунального комплекса, оказывающих подобные услуги, расчетные материалы для определения предельных индексов не поступали, объем услуг по водоснабжению и водоотведению, оказываемых ОАО «Тулагорводоканал», составляет 90 % от общего объема указанных услуг, оказываемых организациями коммунального комплекса на территории Муниципального образования город Тула.

Пояснили, что при определении предельного индекса объемы оказываемых услуг включены в следующих размерах: услуга водоснабжения – 64 280 тыс. куб.м, услуга водоотведения – 70 761 тыс. куб.м.

Указали, что плановые статьи затрат определены с учетом фактического освоения в первом полугодии 2009 года, увеличенного на индексы-дефляторы Минэкономразвития Российской Федерации, в том числе электроэнергия 113 %, прочие расходы (услуги сторонних организаций, материалы, ГСМ) – 107,4 %, заработная плата – исходя из фактически сложившейся в 3 квартале 2009 года, с учетом инвестиционной программы рост тарифа по услуге водоснабжения составил – 8,5 %, услуге водоотведения – 6 %, средний рост по двум услугам – 7,7 %.

От Администрации города Тулы в суд апелляционной инстанции 24.01.2012 поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик указал, что требование о возмещении убытков, причиненных незаконными действиями (бездействиями) органа местного самоуправления, может быть заявлено только после вступления в законную силу решения суда о признании недействующим акта органа местного самоуправления (том 8, л.д. 79-82).

Администрация города Тулы считает ссылку истца на приказ Федеральной службы по тарифам от 25.04.2011 № 179-э несостоятельной, поскольку предметом названного приказа являлись разногласия истца и Департамента Тульской области по тарифам, возникшие при утверждении тарифов ОАО «Тулагорводоканал» на 2011 год.

Считает, что ничто не препятствовало истцу с момента, когда он узнал об установлении Администрацией города Тулы экономически необоснованных, по его мнению, тарифов, обратиться в суд с соответствующим заявлением о признании акта органа местного самоуправления недействительным.

По мнению Администрации города Тулы, причиной неполученных доходов в рассматриваемом деле является не бездействие ответчика, а отсутствие со стороны истца адекватного реагирования на изменение обстановки, непринятие им своевременных мер, направленных на предотвращение убытков.

Администрация города Тулы полагает, что поведение истца не отвечает требованиям разумности, добросовестности и осмотрительности, а, следовательно, именно сам истец должен нести риск наступления неблагоприятных последствий, вызванных разницей между фактическими показателями объемов реализации воды и принятых сточных вод и плановым объемом данных услуг.

Представитель Администрации города Тулы предъявил дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, в которых указал, что в действительности объем реализации услуг водоснабжения, водоотведения, принятые при определении величин тарифов, взяты из производственной программы ОАО «Тулагорводоканал», направленной истцом в Администрацию города Тулы письмом от 18.11.2009 № 2-24/4537-9 (том 8, л.д. 88-90).

Ответчик указал, что постановлением Администрации города Тулы от 26.11.2009 № 3771 была согласована производственная программа ОАО «Тулагорводоканал», которую истец направил письмом от 18.11.2009            № 2-24/4537-9, а не производственная программа, направленная истцом письмом от 14.05.2009 № 2-24/1809-9.

Данные обстоятельства, по мнению Администрации города Тулы, опровергают довод заявителя апелляционной жалобы о том, что при определении тарифа Администрация города Тулы руководствовалась лишь заключением государственного унитарного предприятия Тульской области «Тульский региональный центр «Энергосбережение» (далее – ГУП ТО «ТРЦ «Энергосбережение»).

Ответчик указал, что количественные показатели взяты из производственной программы истца, подписанной генеральным директором ОАО «Тулагорводоканал», заверенной печатью организации, заключение ГУП ТО «ТРЦ «Энергосбережение» содержит показатели, аналогичные указанным в производственной программе ОАО «Тулагорводоканал», а, следовательно, подтверждает их обоснованность.

С учетом изложенного, поскольку количественные показатели объемов реализации услуг были предоставлены самим истцом, Администрация города Тулы считает несостоятельными доводы истца о необоснованности принятия ответчиком данных показателей и, соответственно, необоснованной апелляционную жалобу. Просит оставить решение Арбитражного суда Тульской области от 18 октября 2011 года без изменения, а апелляционную жалобу ОАО «Тулагорводоканал» – без удовлетворения.

Представитель Финансового управления администрации города Тулы представил дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, содержащее расчет тарифов на услуги водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод (том 8, л.д. 91).

Представитель Тульской городской Думы в судебном заседании также представил письменные пояснения (том 8, л.д. 92-93).

Указал, что сведения, содержащиеся в приказе Федеральной службы по тарифам от 25.04.2011 № 179-э, могут быть распространены только на правоотношения, возникшие в 2001 году, поскольку предметом указанного приказа являлись разногласия ОАО «Тулагорводоканал» и Департамента Тульской области по тарифам, возникшие при утверждении тарифов ОАО «Тулагорводоканал» на 2011 год.

Представитель Тульской городской Думы пояснил, что исходя из положений Гражданского кодекса Российской Федерации истец, осуществляя предпринимательскую деятельность и при этом, действуя разумно, с необходимой степенью осмотрительности, должен был своевременно проанализировать свои финансовые потребности и возможности и, осознавая неизбежность возникновения убытков, мог бы своевременно принять меры в целях недопущения убытков, однако не предпринял соответствующих мер.

Представители Комитета Тульской области по тарифам представили письменные пояснения по делу (том 8, л.д. 94-96).

Указали, что предельный индекс в размере 107,7 % был рассчитан по материалам, предоставленным ОАО «Тулагорводоканал».

В связи с отсутствием Методики расчета тарифов на услуги организаций коммунального комплекса, до апреля 2011 года объемы реализации воды определялись исходя из подъема воды и плановых потерь в сетях не более 20 %, а у ОАО «Тулагорводоканал» фактические потери составляют более 30 %.

Представители Комитета Тульской области по тарифам пояснили, что в соответствии с приказом Минрегионразвития Российской Федерации от 15.02.2011 № 47 «Об утверждении Методических указаний по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса», вступившим в силу с 05.04.2011, при формировании тарифов на услуги водоснабжения и водоотведения прогнозные объемы реализации услуг определяются на основании данных прошлых лет. В случае превышения величины потерь в системах водоснабжения на 20 и более процентов регулируемая организация обращается с предложением об изменении нормативов потребления услуг.

Указали, что при утверждении тарифов для ОАО «Тулагорводоканал» на услуги водоснабжения и водоотведения на 2012 год Комитетом Тульской области по тарифам включены фактические объемы оказываемых услуг.

Кроме того, представители Комитета Тульской области по тарифам представили для приобщения к материалам дела копию постановления Департамента Тульской области по тарифам от 12.11.2009 № 42/1 «Об установлении предельных индексов максимального изменения тарифов на услуги организаций коммунального комплекса на 2010 год