Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.06.2011 по делу n А33-9835/2010. Изменить решение

от 28.12.2009 общая залоговая стоимость предмета залога, указанного в пункте 1.2. договора составляет 218 949 000 рублей.

В обеспечение исполнения обязательств по договору № 4787 от 19.01.2009, дополнительному соглашению № 1 от 24.02.2009, дополнительного соглашения № 2 от 23.03.2009, дополнительному соглашению № 3 от 28.12.2009, дополнительного соглашения № 4 от 28.01.2010 между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (залогодержатель) и ООО «ОлимпИнвест» (залогодатель) 24.02.2009 подписан договор ипотеки № 52 (т.2 л.д.208-225), предметом которого является передача залогодателем в последующий залог залогодержателю принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества, а именно:

- нежилое помещение №41, общей площадью 367 кв.м, расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г.Красноярск, ул.Ботаническая, д.18, корп.1, кадастровый номер 24:50:010156:0000:04:401:001:010282500:0001:20041;

- нежилое помещение №42, общей площадью 13,6 кв.м, расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г.Красноярск, ул.Ботаническая, д.18, корп.1, кадастровый номер 24:50:010156:0000:04:401:001:010282500:0001:20042;

- нежилое помещение №43, общей площадью 278,7 кв.м, расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г.Красноярск, ул.Ботаническая, д.18, корп.1, кадастровый номер 24:50:010156:0000:04:401:001:010282500:0001:20043;

- нежилое помещение №44, общей площадью 157,1 кв.м, расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г.Красноярск, ул.Ботаническая, д.18, корп.1, кадастровый номер 24:50:010156:0000:04:401:001:010282500:0001:20044.

Согласно пункту 1.5. договора №52 от 24.02.2009 общая залоговая стоимость предмета залога, указанного в пункте 1.2. договора составляет 26 124 800 рублей.

Платежными поручениями 78 от 19.01.2009 - на сумму 19 750 000 рублей, № 247 от 05.02.2009 - на сумму 3 800 000 рублей, № 251 от 05.02.2009 - на сумму 2 950 000 рублей, № 265 от 06.02.2009 - на сумму 5 949 000 рублей, № 279 от 09.02.2009 - на сумму 1 370 000 рублей, № 293 от 10.02.2009 - на сумму 1 555 000 рублей, № 317 от 11.02.2009 - на сумму 2 480 000 рублей, № 334 от 12.02.2009 - на сумму 505 000 рублей, № 351 от 16.02.2009 - на сумму 2 880 000 рублей, № 356 от 16.02.2009 - на сумму 1 910 000 рублей, № 372 от 17.02.2009 - на сумму 1 120 000 рублей, № 386 от 18.02.2009 - на сумму 825 000 рублей, № 404 от 19.02.2009 - на сумму 860 000 рублей, № 411 от 20.02.2009 - на сумму 1 064 000 рублей, № 547 от 06.03.2009 - на сумму 623 000 рублей, № 555 от 10.03.2009 - на 650 000 рублей, № 572 от 11.03.2009 - на сумму 704 000 рублей (т.2 л.д.226-242) Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации перечислил на расчетный счет Широкова А.Н. 49 000 000 рублей.

Между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (открытое акционерное общество) (кредитор) и индивидуальным предпринимателем Широковым А.Н. (заемщик) 21.08.2009 подписан договор об открытии невозобновляемой кредитной линии № 5248 (т.3 л.д.5-10), в соответствии с которым кредитор обязуется открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для оборотных средств на срок по 17.02.2011 с лимитом в сумме 53 500 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты по нему и другие платежи.

В соответствии с пунктом 2.4. договора № 5248 от 21.08.2009 выдача кредита производится перечислением сумм кредита на расчетный счет заемщика, открытом в Красноярском городском отделении № 161 Сбербанка России.

Датой полного погашения кредита является 17.02.2011. Погашение кредита производится по следующему графику: 28.11.2010 – 20 % от размера ссудной задолженности; 28.12.2010 – 27 %; 28.01.2011 – 27%; 17.02.2011 – 26% (пункт 2.6. договора № 5248 от 21.08.2009).

Согласно пункту 2.7. договора № 5248 от 21.08.2009 (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 28.01.2010 – т.3 л.д.11-12) заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом на следующих условиях:

- за период с даты выдачи кредита по 28.09.2009 по ставке 17 % годовых;

- за период с 29.09.2009 по 31.12.2009 – по переменной процентной ставке в зависимости от размера выручки, поступившей на расчетный счет заемщика, определенной следующим образом: до 100 % - 19% годовых, не менее 100 % - 17 % годовых.

- за период с 01.01.2010 по дату полного погашения кредита – по переменной процентной ставке в зависимости от размера выручки, поступившей на расчетный счет заемщика, определенной следующим образом: до 100 % - 15,2% годовых, не менее 100 % - 13,2 % годовых.

Процентная ставка устанавливается ежемесячно на соответствующий процентный период без заключения дополнительного соглашения путем письменного уведомления кредитором заемщика о процентной ставке, установленной на процентный период.

Пунктом 2.8. договора № 5248 от 21.08.2009 (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 28.01.2010) предусмотрено, что проценты начисляются на сумму фактической ссудной задолженности по кредиту, начиная с даты, следующей за датой образования задолженности по ссудному счету и по дату полного погашения кредита.

Уплата процентов производится в следующем порядке: первая дата уплаты процентов – 28.09.2009. В эту дату проценты уплачиваются за период с даты, следующей за датой образования задолженности по ссудному счету по 28.09.2009. В дальнейшем проценты уплачиваются ежемесячно 28 числа каждого календарного месяца за период с 29 числа предшествующего месяца по 28 число текущего месяца.

Пунктом 2.9. договора № 5248 от 21.08.2009 предусмотрено, что заемщик уплачивает кредитору плату за обслуживание кредита в размере 1 % годовых от суммы фактической ссудной задолженности по кредиту.

Плата за обслуживание кредита уплачивается в даты и за периоды, установленные пунктом 2.8. договора для уплаты процентов.

При несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита или уплату процентов, или за обслуживание кредита, или за пользованием лимитом кредитной линии заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере двойной максимальной процентной ставки по договору процентов годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату погашения просроченной задолженности (пункт 2.11 договора).

Согласно пункту 2.11. договора № 5248 от 21.08.2009 при несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита или уплату процентов, или за обслуживание кредита, или за пользованием лимитом кредитной линии заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере двойной максимальной процентной ставки по договору процентов годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату погашения просроченной задолженности.

Средства, поступившие в счет погашения задолженности по договору, согласно пункту 3.3. договора № 5248 от 21.08.2009, направляются вне зависимости от назначения платежа, указанного в платежном документе, в первую очередь на возмещение судебных и иных расходов кредитора по взысканию задолженности, в следующей очередности:

- на уплату неустойки за неисполнение обязательств по договору в установленный срок;

- на внесение просроченной платы за открытие кредитной линии;

- на внесение просроченной платы за неполное исполнение условий договора в части требований, предъявляемых к обеспечению;

- на внесение просроченной платы за пользование лимитом кредитной линии;

- на внесение просроченной платы за обслуживание кредита;

- на уплату просроченных процентов;

- на внесение срочной платы за открытие кредитной линии;

- на внесение срочной платы за неполное исполнение условий договора в части требований, предъявляемых к обеспечению;

- на внесение срочной платы за пользование лимитом кредитной линии;

- на внесение срочной платы за обслуживание кредита;

- на уплату срочных процентов;

- на погашение просроченной ссудной задолженности;

- на внесение платы за погашение кредита без уведомления или без своевременного уведомления;

- на погашение срочной судной задолженности по кредиту в хронологическом порядке;

- на погашение ссудной задолженности по кредиту ранее даты, установленной пунктом 2.6. договора;

- на уплату неустойки в соответствии с п.п. 6.6. и/или 6.7. договора.

В соответствии с пунктом 4.2. договора № 5248 от 21.08.2009 кредитор имеет право в одностороннем порядке без оформления дополнительного соглашения с уведомления заемщика:

- производить увеличение размера процентных ставок. Изменение вступает в силу через 30 дней с даты отправления уведомления заемщику;

- производить уменьшение размера процентных ставок. Изменение вступает в силу с даты, указанной в соответствующем уведомлении кредитора;

- производить изменение размера неустойки или установления периода времени, в течение которого неустойка не взимается.

Согласно пункту 5.1. договора № 5248 от 21.08.2009 (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 28.01.2010) в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов, внесения иных платежей, предусмотренных договором, заемщик обязан предоставить кредитору имущественное обеспечение на всю сумму обязательства по кредиту:

- недвижимое имущество, принадлежащее Обществу с ограниченной ответственностью «Келли», согласно договору ипотеки № 274 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство Широковой Оксаны Владимировны, согласно договору поручительства № 5248-П/1 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО «Алькор-Саяны», согласно договору поручительства № 5248-П/2 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО «Алькор-Сибирь» согласно договору поручительства № 5248-П/3 от 21.08.2009, дополнительного соглашения № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО «Алькор-Юг» согласно договору поручительства № 5248-П/4 от 21.08.2009, дополнительного соглашения № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО «Астория» согласно договору поручительства № 5248-П/5 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство Бахова А.А. согласно договору поручительства № 5248-П/6 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО «ОлимпИнвест» согласно договору поручительства № 5248-П/7 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО «Келли» согласно договору поручительства № 5248-П/8 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010;

- поручительство ООО ПКК «ДекАрт» согласно договору поручительства № 5248-П/9 от 21.08.2009, дополнительному соглашению к нему № 1 от 28.01.2010.

В качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов и внесения иных платежей, предусмотренных договором № 5248 от 21.08.2009, между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (открытое акционерное общество) (банк) и ООО «Алькор-Саяны», ООО «Алькор-Сибирь», ООО «Алькор-Юг, ООО «Астория», ООО «ОлимпИнвест», ООО «Келли», ООО ПКК «ДекАрт» подписаны договоры поручительства: от 21.08.2009 № 5248-П/2, № 5248-П/3, № 5248-П/4, № 5248-П/5, № 5248-П/7, № 5248-П/8, № 5248-П/9 (т.3 л.д.13 – 47) в соответствии с условиями которых поручители обязуются отвечать перед банком за исполнение индивидуальным предпринимателем Широковым Александром Николаевичем (заемщик) всех обязательств по договору № 5248 от 21.08.2009 и дополнительному соглашению № 1 от 28.01.2010, заключенному между банком и заемщиком.

Согласно пункту 1.2. указанных договоров поручитель ознакомлен со всеми условиями договора и согласен отвечать за исполнение заемщиком его обязательств полностью.

В соответствии с пунктом 2.1. договоров поручительства поручитель обязуется отвечать перед банком солидарно с заемщиком за исполнение обязательств по кредитному договору, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом, платы за открытие кредитной линии, платы за пользование лимитом кредитной линии, платы за обслуживание кредита, платы за погашение кредита без уведомления или без своевременного уведомления, неустойки, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком своих обязательств по кредитному договору.

В обеспечение исполнения обязательств по договору № 5248 от 21.08.2009 и дополнительному соглашению № 1 от 28.01.2010 между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (залогодержатель) и ООО «Келли» (залогодатель) 21.08.2009 подписан договор ипотеки № 274 (т.3 л.д.48-55), предметом которого является передача залогодателем в последующий залог залогодержателю принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества, а именно:

- нежилое помещение № 4 общей площадью 10 498,10 кв.м., расположенное по адресу: г.Красноярск, ул.Тамбовская, д.5, строение 22.

Согласно пункту 1.6. договора № 490 от 25.12.2009 общая залоговая стоимость предмета залога, указанного в пункте 1.2. договора составляет 131 690 500рублей.

Платежными поручениями № 2479 от 01.09.2009 – на сумму 10 481 988 рублей, № 2483 от 02.09.2009 – на сумму 4 424 000 рублей, № 2500 от 03.09.2009 – на сумму 3 146 605 рублей, № 2526 от 07.09.2009 – на сумму 2 478 000 рублей, № 2546 от 08.09.2009 – на сумму 611 623 рублей, № 2563 от 09.09.2009 – на сумму 4 647 000 рублей, № 2581 от 10.09.2009 – на сумму 2 935 000 рублей, № 2606 от 14.09.2009 – на сумму 1 221 000 рублей, № 2623 от 15.09.2009 – на сумму 6 002 000 рублей, № 2641 от 16.09.2009 – на сумму 3 412 530 рублей, № 2655 от 17.09.2009 – на сумму 6 054 000 рублей, № 2674 от 18.09.2009 – на сумму 3 242 000 рублей, № 2693 от 21.09.2009 – на сумму 4 843 847 рублей (т.2 л.д.56-68) Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации перечислил на расчетный счет Широкова А.Н. 53 499 593 рублей.

Материалами дела (платежные поручения, выписки по ссудному счету) подтверждается частичная оплата по кредитным договорам.

Уведомлениями от 26.05.2010 № 28/0206, 28/0207, 28/0209, 28/0210, 28/0211, 28/0212, 28/0213, 28/0215 (т.3 л.д.72-86) Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации уведомил индивидуального предпринимателя Широкова А.Н., ООО ПКК «ДекАрт», ООО «Келли», ООО «Алькор-Сибирь», ООО «Алькор-Саяны», ООО «Олимпинвест», ООО «Астория», ООО «Алькор-Юг», ООО «Клос» о необходимости погашения ссудной задолженности по договорам № 4680 от 14.11.2008, № 4698 от 20.11.2008, № 4702 от 26.11.2008, № 4759 от 06.03.2009, № 4787 от 19.01.2009, № 5248 от 21.08.2009 в срок не позднее 31.05.2010.

Ссылаясь на то, что ответчики не уплатил истцу сумму кредита, проценты за пользование кредитом, иные платежи, предусмотренные