Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 по делу n А33-21948/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

и бордюр, в которых указано, что продукция получена обществом, при этом, паспорта на бордюр выданы ООО «ВИСстрой», паспорта на бетон выданы также обществом «ВИСстрой» и обществом «Дикти».

Суд признал обоснованным довод заявителя о том, что количество используемого согласно первичным документам в работах бордюра и бетона значительно превышает количество товара, приобретаемого у обществ «ВИСстрой» и «Дикти» по вышеуказанным паспортам, в связи с чем данные документы безусловно не свидетельствуют о том, что остальное количество используемого бетона и бордюра не приобреталось у иных лиц, в том числе у общества «ЦентрКом». Вместе с тем, в материалы дела не представлены паспорта качества на бордюр и бетон, из которых бы следовало, что реализуемый заявителю товар общество «ЦентрКом» производило самостоятельно или приобретало у иных производителей.

Шахбазян А.Ш. в объяснениях от 19.06.2009 пояснил, что, являясь работником заявителя, выполнял работы на объектах «Расширение территории кладбища «Бадалык», «Капитальный ремонт ул. Декабристов, ул. Горького» и «Капитальный ремонт ул. Мечникова», строительный материал привозили на машинах заявителя, либо забирал со склада заявителя. При этом       Шахбазян А.Ш. в объяснении не указывает, кто являлся поставщиком строительного материала.

Согласно условиям договора от 04.03.2006 № 001 заказчик обязался предоставить обществу «ЦентрКом» материалы и механизмы для выполнения работ по прогреву и выемке грунта на объекте «Научно-исследовательский институт медицинских проблем Севера». Документов, подтверждающих передачу обществу «ЦентрКом» материалов и механизмов, заявитель не представил. Согласно информации Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы                   № 22 по Красноярскому краю общество «Центрком» имущества и транспортных средств не имеет, численность работников составляет 2 человека.

Из представленных обществом документов (актов о приемке работ, актов выполненных работ, локальных сметных расчетов) невозможно установить факт использования на объектах строительства бетона и бордюр, поставленных ООО «Центр Ком», поскольку невозможно идентифицировать наименование использованных материалов, их количество, а также объем, наименование и стоимость выполненных работ.

ООО «Кобус».

По взаимоотношениям с ООО «Кобус» заявителем представлены договоры, счета-фактуры и товарные накладные за период с 28.06.2006 по 12.02.2007, которые подписаны от имени руководителя ООО «Кобус» Федотко А.В. Согласно этим документам общество «Кобус» поставляло в адрес заявителя строительные материалы (растворы строительные), линолеум, клей, пиломатериалы.

Согласно учредительным документам директором и учредителем ООО «Кобус» являлся Федотко А.В., ООО «Кобус» состоит на налоговом учете в ИФНС России по Центральному району г. Красноярска с 22.02.2006.

Свидетель Федотко А.В. пояснил, что с организацией ООО «Кобус» не знаком, о создании и регистрации организации ООО «Кобус» не знает, директором в этой организации не работал, счета-фактуры, товарные накладные, договоры, предъявленные при допросе, не подписывал, доверенность на проведение финансово-хозяйственной деятельности ООО «Кобус» не давал; руководителя ООО ПКФ «Спарта» не знает, в контакте по взаимоотношениям с указанной организацией ни с кем не был (протоколы допроса от 24.07.2009 № 332, от 30.01.2009 № 17).

Данные выводы также подтверждаются заключением эксперта от 29.07.2009 № 1064, согласно которому подписи от имени директора организации ООО «Кобус» Федотко А.В. на договорах, первичных учетных документах и счетах-фактурах от ООО «Кобус» выполнены не Федотко А.В., а иным лицом (лицами).

Представленные заявителем документы от ООО «Кобус» содержат адрес продавца и грузоотправителя, по которому спорный поставщик никогда не находился, договор аренды не заключал (протокол осмотра от 29.09.2008 № 78).

По информации Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Красноярска, предоставленной в письме от 28.01.2009 № 12-08/1/01230, общество «Кобус» последнюю налоговую отчетность представило за ноябрь 2006 года, транспортных средств не имеет, численность работников составляет 1 человек.

Управление Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю в письме  от 22.07.2008 № 14-20/08005дсп сообщает, что общество «Кобус» является контрагентом участников схем уклонения от налогообложения.

Общество в подтверждение реальных хозяйственных операций по приобретению у                             ООО «Кобус» строительных материалов представлены паспорта качества на материалы, наименование которых отражено в первичных документах от ООО «Кобус». При анализе паспортов установлены следующие обстоятельства.

Представленные паспорта составлены на раствор отделочный, раствор цементный, раствор кладочный тяжелый цементно-известковый. Дата и время отправки растворов согласно паспортам в адрес общества с 21.04.2006 по 30.04.2006. При этом товарные накладные от ООО «Кобус» представленные заявителем датированы за период с 28.06.2006 по 12.02.2007.

Исходными материалами к растворам являются - цемент М550 ДО «Красноярского цементного завода», песок - карьера «Песчанка» ООО «Торговый Дом Новый», на общее количество 845,5 м3, приобретение которых не подтверждено движением денежных средств по расчетному счету контрагента.

Паспорта качества составлены от имени ООО «Кобус», при этом данный контрагент не имел производственных мощностей, имущества и численности работников, позволяющих изготавливать растворы.

Строительные растворы согласно документам, представленным заявителем в подтверждение реальных хозяйственных операций, хранились более года, в объеме до 793,450 м3 что является невозможным в силу специфики материала и его объема.

ООО «Бонус Плюс»

В подтверждение поставки ООО «Бонус Плюс» обществу строительных материалов (бордюр БР 150.30.18) представлены счет-фактура и товарная накладная от 30.04.2007. Все документы подписаны от имени руководителя ООО «Бонус Плюс» Федорова Д.В. Согласно учредительным документам директором и учредителем ООО «Бонус Плюс» являлся Федоров Д.В., ООО «Бонус Плюс» состоит на налоговом учете в ИФНС России по Октябрьскому району г. Красноярска с 08.08.2006.

Согласно протоколам допроса от 28.07.2009 № 335, от 05.02.2009 свидетель                    Федоров Д.В. пояснил, что организацию ООО «БонусПлюс» он зарегистрировал за вознаграждение (три тысячи рублей); фактически директором ООО «Бонус Плюс» никогда не был, финансово-хозяйственную деятельность от имени ООО «Бонус Плюс» не осуществлял; счета-фактуры, товарные накладные, выставленные ООО «Бонус Плюс» в адрес заявителя никогда не видел и не подписывал; доверенности другим лицам, связанным с деятельностью общества от ООО «Бонус Плюс», не выдавал.

Данные показания также подтверждаются заключением эксперта (от 29.07.2009 №1063), согласно которому подписи от имени директора организации ООО «Бонус Плюс» Федорова Д.В. на первичных учетных документах и счетах-фактурах от ООО «Бонус Плюс» выполнены не Федоровым Д.В., а иным лицом (лицами).

Из письма от 26.01.2009 № 04-18/01109дсп Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району  г. Красноярска следует, что ООО «БонусПлюс» зарегистрировано по адресу «массовой» регистрации, последнюю налоговую отчетность представило за 1 полугодие 2007 года, имущества и транспортных средств не имеет, численность работников составляет                    1 человек.

Актом обследования от 29.10.2008 № 338 установлено, что общество по юридическому адресу не находится.

Общество указывает, что бордюр БР 150.30.18, полученный от ООО «Бонус плюс» по товарной накладной от 30.04.2007 №60, списан на объект «Капитальный ремонт ул.Декабристов, ул.Горького» по договору субподряда с ООО «Красноярскдорремстрой» от 01.10.2007 №21 по акту выполненных работ от 15.12.2007 №1.

При анализе представленных документов установлено, что представленный акт выполненных работ от 15.12.2007 №1 не содержит наименование работ с использованием материала                              БР 150.30.18, товарная накладная по форме ТОРГ-12  от 30.04.2007 № 60, которая в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.11.1996  № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» должна составляться в момент совершения хозяйственной операции, была составлена 30.04.2007 и не содержит подписей в графах «отпуск груза произвел» и «груз принял».

При рассмотрении акта и материалов проверки заявитель представил в налоговый орган путевой лист от 20.04.2007 № 144 и объяснения работника заявителя Петровой О.П. от 15.06.2009 о получении счета-фактуры в бухгалтерии общества «Бонус Плюс».

Путевой лист  от 20.04.2007 № 144 содержит информацию о перевозке водителем                    Отаряном А.М. на автомобиле КАМАЗ 541150 с государственным регистрационным номером В259РВ24 бордюра 150.18.30 с ул. Маерчака, д. 104а, до ул. Гайдашовка, д. 18. При этом данный путевой лист не содержит указание на отправителя груза.

Не могут быть приняты в качестве доказательства перевозки груза по данному путевому листу от общества «Бонус Плюс» показания Петровой О.П., поскольку из них не следует, что она присутствовала при получении груза водителем 20.04.2007, Отарян А.М. допрошен не был.

Показания Петровой О.П. о получении ею счета-фактуры и товарной накладной в бухгалтерии общества «Бонус Плюс» по адресу: г. Красноярск, ул. Маерчака, д. 104а, не подтверждается материалами дела, поскольку общество «Бонус Плюс» было зарегистрировано по иному адресу, складских помещений не имело. Кроме того, налоговым органом в материалы дела представлен протокол осмотра от 01.07.2009 помещения по адресу: г. Красноярск, ул. Маерчака, д. 104а, в ходе которого установлено, что общество «Бонус Плюс» по данному адресу помещений у собственника не арендовало.

ООО «Эльбрус»

Заявителем в целях подтверждения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, по счету-фактуре, выставленному ООО «Эльбрус», представлены договор от 15.09.2006, счет-фактура и акт выполненных работ от 30.09.2006, которые подписаны от имени руководителя              ООО «Эльбрус» Матуско М.И.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю письмом от 19.01.2009 № 14-29/Р/00488дсп сообщила, что ООО «Эльбрус» зарегистрировано по адресу «массовой» регистрации, последнюю налоговую отчетность представило за 9 месяцев             2007 года, имущества и транспортных средств не имеет, численность работников составляет 0 человек, учредителем и руководителем обществ в период с 04.05.2006 до 25.10.2007 являлся Матуско Максим Игоревич, с 25.10.2007 - Гордеев Андрей Валентинович.

Протоколами обследования от 11.12.2008 № 16, от 11.01.2009 установлено, что общество по юридическому адресу не находится. Протоколом осмотра от 09.02.2009 № 30 установлено, что по адресу, указанному в счете-фактуре, находится жилой дом. При допросе в качестве свидетеля Матуско М.И. пояснил, что отдавал паспорт для оформления кредита молодому человеку; отношения к деятельности организации не имеет, не являлся учредителем и руководителем ООО «Эльбрус»; регистрацию организации не осуществлял (протокол допроса от 15.12.2008 № 175).

Согласно заключению эксперта ЭКЦ Главного управления внутренних дел по Красноярскому краю от 29.07.2009 № 1068 подписи в договоре от 15.09.2006 от имени Матуско М.И. выполнены не Матуско М.И., а иным лицом; подписи в счете-фактуре от 30.09.2006 № 00000023, акте о приемке выполненных работ по форме № КС-2 от 25.09.2006, справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 от 25.09.2006, локальном сметном расчете № 0006/09К вероятно выполнены не Матуско М.И., а иным лицом.

Общество представило договор субподряда от 15.09.2006  № 26/п на выполнение обществом «Эльбрус» работ по благоустройству территории гипермаркета «Алпи», расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. Шахтеров 93-а, пояснило, что данный договор был заключен для исполнения заявителем своих обязательств перед заказчиком - обществом «СибАгроСтрой» по договору генерального субподряда от 15.09.2006 № 26.

По условиям договора генерального субподряда  от 15.09.2006 № 26 заявитель обязался выполнить работы собственными силами и средствами, условие о возможности привлечения к выполнению работ третьих лиц не установлено. Доказательства согласования с обществом «СибАгроСтрой» привлечения к работам субподрядчика - общества «Эльбрус», не представлены.

По договору субподряда от 15.09.2006 № 26/п общество «Эльбрус» обязалось выполнить работы собственными силами и средствами по объекту, расположенному в г. Кемерово. Согласно представленному в дело акту о приемке выполненных работ по форме  от 25.09.2006 № КС-2 в состав работ по благоустройству входили укладка бортового камня, устройство асфальтобетонного покрытия, требующее наличие специальной техники и персонала, которые у контрагента отсутствуют. Движение денежных средств по расчетному счету общества «Эльбрус» свидетельствует, что данное общество в период выполнения работ по субподряда от 15.09.2006                 № 26/п не несло расходов по аренде техники, найму персонала, приобретению строительного материала.

Заявитель в подтверждение реальности сделки с обществом «Эльбрус» указывает на сдачу выполненных работ данным контрагентом своему заказчику, в подтверждение чего представил акт о приемке выполненных работ между ним и обществом «СибАгроСтрой», исследовав который, суд обоснованно указал, что акт по форме КС-2 между заявителем и обществом «СибАгроСтрой» сторонами не подписан, периодом выполнения работ указан - апрель 2006 года, то есть до подписания договора генерального субподряда  от 15.09.2006 № 26. Акт по форме №КС-2 между заявителем и обществом «Эльбрус» подписан 25.09.2006 с указанием периода выполнения работ - сентябрь 2006 года. Таким образом, данные документы не подтверждают, что выполненные обществом «Эльбрус» работы были сданы заявителем обществу «СибАгроСтрой».

Пунктом 2 статьи 9  Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» предусмотрено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа (формы); дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

Утвержденная Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 25.12.1998 №132 товарная накладная формы №ТОРГ-12 применяется для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей