Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.12.2011 по делу n А33-3048/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

контроля (в том числе связанные с налоговыми проверками), не завершенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, проводятся в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона. Оформление результатов указанных налоговых проверок и иных мероприятий налогового контроля осуществляется в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Таким образом, у налогового органа в момент вручения 24.08.2010 предпринимателю акта проверки отсутствовала обязанность по представлению с актом материалов проверки, отсутствующих у предпринимателя.

Из материалов дела следует, что при рассмотрении материалов проверки 20.09.2010 представителем предпринимателя было заявлено ходатайство о предоставлении материалов проверки. 21.09.2010 на основании данного ходатайства представителем Варежкиным А.В. материалы проверки были получены по реестру. Кроме того, не является существенным нарушением процедуры принятия решения без ознакомления предпринимателя с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля (протокола допроса Козлова С.Ю. от 12.10.2010 № 626, протокола допроса Дейкина А.Г. от 06.10.2010 № 131, протокола допроса Евдокимовой Т.В. от 20.10.2010 № 2.12-07/145), поскольку, как установлено выше, предприниматель уклонялся от получения уведомления о времени и месте ознакомления с данными материалами, о времени и месте рассмотрения материалов проверки и указанных материалов дополнительных мероприятий налогового контроля предприниматель был извещен, но не явился. Обязанности налогового органа вручать налогоплательщику материалы, полученные по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает.

На основании изложенного, судом апелляционной инстанции не установлено существенных нарушений процедуры привлечения предпринимателя к налоговой ответственности и принятия оспариваемого решения от 08.11.2010 № 2.12-26/42.

Согласно статье 57 Конституции Российской Федерации, пункту 1 статьи 3, подпункту 1 пункта 1 статьи 23 и статье 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Статьей 52 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот. В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налогов, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Налог на добавленную стоимость.

Из материалов дела следует, что между предпринимателем и индивидуальным предпринимателем Привалихиной Н.П. (дилером) были заключены договор поручения № 15 от 01.01.2006 и договор поручения № 15/1 от 01.08.2007, согласно которым, дилер представляет заявителю право на заключение договоров с физическими и юридическими лицами на представление услуг сотовой радиотелефонной связи в соответствии с тарифными планами операторов. Из представленных в дело платежных поручений установлено, что в период с 01.01.2007 по 31.12.2009 предприниматель в соответствии с условиями указанных договоров получал доход в виде субдилерского вознаграждения, подлежащий в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации обложению по упрощенной или общей системе налогообложения. Поскольку правом применения упрощенной системы налогообложения в отношении указанного дохода предприниматель не воспользовался, то доход в виде субдилерского вознаграждения по договорам поручения № 15 от 01.01.2006 и № 15/1 от 01.08.2007 в проверяемый период подлежал налогообложению по общей системе.

Из представленных в материалы счетов-фактур, выставляемых заявителем индивидуальному предпринимателю Привалихиной Н.П. на оплату вознаграждения, следует, что сумму налога на добавленную стоимость заявитель не исчислял.

Статьей 143 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что индивидуальные предприниматели признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В силу пункта 1 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 настоящего Налогового кодекса Российской Федерации), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса Российской Федерации и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

Согласно пункту 1 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей. Пунктом 3 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в пункте 6 настоящей статьи, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета. Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение. Форма уведомления об использовании права на освобождение утверждается Министерством финансов Российской Федерации. В соответствии с пунктом 6 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации документами, подтверждающими в соответствии с пунктами 3 и 4 настоящей статьи право на освобождение (продление срока освобождения), являются: выписка из бухгалтерского баланса (представляют организации); выписка из книги продаж; выписка из книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций (представляют индивидуальные предприниматели); копия журнала полученных и выставленных счетов-фактур (пункт 6 настоящей статьи). При этом, в пункте 4 указанной статьи предусмотрена обязанность налогоплательщиков, которые использовали право на освобождение, представлять в налоговый орган документы, подтверждающие размер выручки, исчисленной в течение срока освобождения.

В обоснование признания решения от 08.11.2010 № 2.12-26/42 недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость предприниматель указал, что в соответствии со статьей 145 Налогового кодекса Российской Федерации он воспользовался правом на освобождение от уплаты налога, направив в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение с 01.10.2006 и выписку из книги учета доходов и расходов ценным письмом. В подтверждение направления указанных документов почтовой связью заявитель представил опись вложения в ценное письмо, направленное в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю, со штампом почтового органа от 16.10.2006 ( т.3., л.д. 4). Также предприниматель пояснил, что после получения акта проверки, которым налоговый орган установил неуплату налога на добавленную стоимость, им было повторно представлено уведомление об использовании права на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость с 01.10.2006.

Из анализа положений статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость (о продлении срока освобождения) носит заявительный характер и распространяет свое действие с месяца, в котором подаются соответствующие уведомление и документы. При этом правом на освобождение можно воспользоваться только при соблюдении порядка и всех условий, предусмотренных статьей 145 Налогового кодекса Российской Федерации, в т.ч. уведомление необходимо подать в налоговый орган по месту учета.

Из представленного уведомления от 15.10.2006 и описи вложения в ценное письмо следует, что документы были направлены заявителем в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю.

Вместе с тем, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю была зарегистрирована при создании в результате реорганизации в форме слияния Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Красноярска и Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Красноярска 09.01.2007. Также согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Красноярска прекратила свою деятельность 09.01.2007. Таким образом, на дату направления уведомления  об использовании права на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость ( 16.10.2006)  налоговый орган, которому было адресовано уведомление, не существовал, а предприниматель состоял на учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району по г. Красноярску.

Довод заявителя о том, что создание Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю на 16.10.2006 подтверждается Приказом Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю № ДБ-05-37/131 от 02.10.2006, является необоснованным. Данный приказ устанавливает проведение процедуры реорганизации инспекций Федеральной налоговой службы по Кировскому и Ленинскому районам г. Красноярска, в результате которой была создана Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю, но не является документом, подтверждающем ее создание. В соответствии с положениями статей 49, 51 Гражданского кодекса Российской Федерации правоспособность юридического лица возникает с момента государственной регистрации и прекращается с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что предприниматель в установленные статьей 145 Налогового кодекса Российской Федерации сроки не представил в налоговый орган по месту учета уведомление об использовании права на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость.

Указанное уведомление об использовании права на освобождение от уплаты налога с 01.10.2006 было подано предпринимателем в налоговый орган по месту учета 27.09.2010, то есть после получения акта проверки, которым были установлены допущенные правонарушения. Налоговый орган правомерно пришел к выводу, что уведомление, представленное с нарушением сроков, установленных статьей 145 Налогового кодекса Российской Федерации, не может являться основанием освобождения от уплаты налога за прошлый период.

Обжалуемым решением предпринимателю начислен налог за период с 01.01.2007 по 31.12.2009. Уведомление же об освобождении от уплаты налога в силу пункта 4 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации предоставляет налогоплательщику право на освобождение на 12 месяцев, по истечении которых не позднее 20-го числа последующего месяца налогоплательщик обязан представить в налоговый орган:

- документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) за каждые три последовательных календарных месяца в совокупности не превышала размер, установленный пунктом 1 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации;

- уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев или об отказе от использования данного права.

Согласно абзацу 3 пункта 5 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если налогоплательщик не представил указанные выше документы, сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней.

Предприниматель, обжалуя решение от 08.11.2010 № 2.12-26/42 в части начисления налога на добавленную стоимость за 2006-2009 года со ссылкой на уведомление о представлении освобождения с 01.10.2006, не представил суду доказательств, что по истечении 12 месяцев с указанной даты представлял в налоговый орган уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев и документы, подтверждающие правомерность использования права на освобождения в период с 01.10.2006 по 30.09.2007.

При установленной обязанности предпринимателя исчислять и уплачивать налог на добавленную стоимость не имеет правового значения факт заблуждения предпринимателя о том, что доход в виде субдилерского вознаграждения по договорам поручения № 15 от 01.01.2006 и          № 15/1 от 01.08.2007 не подлежал налогообложению по общей системе.

Кроме того, предприниматель заявил, что в случае признания его плательщиком налога на добавленную стоимость он заявляет о праве на применение вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме уплаченного налога в размере 98 282 рублей 48 копеек при приобретении материалов для выполнения ремонтных работ торгового павильона, расположенного по адресу:          г. Красноярск, ул. Борисевича, № 2 Б, и приобретение сервера Proliant DL580 у общества с ограниченной ответственностью «ВТ-Маркет». В подтверждение уплаты сумм налога предприниматель представил товарную накладную № 3081 от 30.09.2006, квитанцию к приходному кассовому ордеру № 932 от 30.09.2006 на сумму 150 000,00 рублей, в том числе: 22 881 рубль 38 копеек налога на добавленную стоимость, счет-фактуру № 167 от 24.10.2006, товарную накладную от 24.10.2006 № 167, квитанцию к приходному кассовому ордеру от 24.10.2006 на сумму  494 296 рублей 10 копеек, в том числе 75 401 рубль 10 копеек налога на добавленную стоимость.

Представленные доказательства не являются основанием для признания решения от 08.11.2010 № 2.12-26/42 недействительным в части начисления налога на добавленную стоимость, исходя из следующего.

Положениями статей 171, 172, 173 Налогового кодекса Российской Федерации установлен заявительный характер налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, применение