Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.07.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

спором на безвозмездной основе и не попадает под сферу действия Закона о защите конкуренции.

- МАУ не осуществило функции органа местного самоуправления.

- Индивидуальными предпринимателями были получены испрашиваемые ими документы на осуществление велопроката, к деятельности Управления и МАУ выдача этих разрешений не относится.

- Использование велосипедной дорожки всеми гражданами осуществляется свободно. Деятельность индивидуальных предпринимателей заключается в предоставлении велоинвентаря. Но индивидуальные предприниматели могут пользоваться велодорожками только на основаниях, предусмотренных гражданским законодательством.

- Антимонопольный орган должен был рассмотреть именно поступившее заявление. Антимонопольный орган вышел за пределы рассматриваемого вопроса.

Муниципальное автономное учреждение города Красноярска «Дирекция спортивно-массовых мероприятий» в апелляционной жалобе приводит следующие доводы.

- Законодательство и судебная практика допускают делегирование хозяйствующему субъекту функций органов местного самоуправления. Однако ни антимонопольный орган, ни суд первой инстанции не указали, какие именно функции были переданы МАУ.

-  Земельный участок был ведение МАУ для осуществления уставной деятельности, данная деятельность МАУ осуществляется. Закон об организации предоставления государственных и муниципальных услуг был принят уже после того, как земельный участок был предоставлен МАУ.

- МАУ никогда не обладало правом выдавать разрешения на осуществление какой-либо деятельности.

- Ни суд первой инстанции, ни антимонопольный орган не доказали наличия антиконкурентного соглашения.

- Исполнить предписание невозможно, так как в таком случае надо демонтировать все имеющиеся на участке спортивные объекты или передать их в казну города, что повлечет невозможность обеспечить доступ к ним всем желающим.

- При ведении и рассмотрении дела антимонопольным органом допущены процессуальные нарушения:

- в ходе рассмотрения дела антимонопольный орган неоднократно запрашивал дополнительные документы. Значит, до издания приказа о возбуждении дела необходимые документы, свидетельствующие о наличии нарушения, собраны не были, - дело о нарушении антимонопольного законодательства возбуждено безосновательно, в нарушение пункта 3.24 регламента;

- на момент возбуждения дела отсутствовало также заключение, предусмотренное пунктами 3.29 и 3.29.1 регламента, основанием для издания приказа о возбуждении дела послужило заключение начальника отдела контроля органов власти, в полномочия которой не входит проведение правовой экспертизы;

- приказ о возбуждении дела издан 10.04.2012, а резолюция начальника наложена только 11.04.2012;

- пунктом 3.28 регламента определено, что в ходе рассмотрения дела ведется протокол. Заседания проводились 04.05.2012, 29.06.2012, 03.08.2012, 29.08.2012, а в материалах дела имеются только протоколы за 04.05.2012 и 03.08.2012;

- документы, представленные антимонопольным органом в суд, не были прошиты и пронумерованы;

- решение и предписание подписаны Лужбиным Е.Л. Однако приказом руководителя Красноярского УФАС от 03.08.2012 № 550 был изменен состав комиссии и председателем назначен Захаров В.М. Из текста приказа не следует, что замена была на определенный период времени. Приказа на замену Захарова В.М. на Лужбина Е.Л. нет. Таким образом, решение и предписание подписаны неуполномоченными лицами.

Антимонопольный орган направил отзыв на апелляционные жалобы и дополнения к нему, поддерживает выводы суда первой инстанции, настаивает на законности своих решений и выданных предписаний, просит решение оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Индивидуальный предприниматель Довнар С.А. направила отзыв, поддерживает решение суда первой инстанции.

Антимонопольным органом заявлено ходатайство о приобщении дополнительных документов: копии приказ об изменении состава Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства от 28.08.2012 № 604.

На основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, указанный документ приобщен к материалам дела, как представленный с отзывом на апелляционные жалобы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

20.03.2012 в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю поступило коллективное заявление хозяйствующих субъектов, осуществляющих свою предпринимательскую деятельность в городе Красноярске на острове Татышев - индивидуальных предпринимателей Довнар С.А. (детское кафе «Непоседа» и игровой городок), Парахина С.А. (велопрокат), Асауленко В.Н. (велопрокат), Афанасенко С.И. (велопрокат), Филимонова И.С. (велопрокат), Большаков Д.С. (велопрокат), Шелухо Д.Б. (велопрокат), Тухлатулина Г.Ф. (велопрокат), Филипчука В.М. (велопрокат), Евпак Е.В. (велопрокат), Вяжевича М.С (центр досуга «Бумеранг»), Щеголева О.Л. (автомат «Газированная вода»), Пахоменко А.В. (велопрокат), Суева С.Н. (велопрокат), Соболева А.А. (велопрокат), общества с ограниченной ответственностью «Креон» (велопрокат), с жалобой на действия МАУ «Дирекция СММ», выразившиеся в необоснованном, по мнению заявителей, отказе в выдаче разрешительных документов на осуществление деятельности по велопрокату (оказание иных услуг спортивно-массового характера), реализации продовольственных товаров на сезон 2012 года.

Из заявления и приложенных документов следует, что вышеуказанные лица осуществляли вышеуказанную деятельность на острове Татышев на протяжении нескольких лет до настоящего времени, при этом договоры, подтверждающие право пользования земельным участком на острове Татышев у указанных лиц отсутствуют.

Антимонопольным органом исследованы представленные индивидуальными предпринимателями Парахиным С.А., Асауленко В.Н., Афанасенко С.И., Филимоновым И.С, Большаковым Д.С., Шелухо Д.Б., договоры на возмещение расходов, об оказании возмездных услуг, о сотрудничестве, связанном с уставной деятельностью учреждения, заключенные с МАУ «Дирекция СММ», и сделаны выводы о том, что МАУ «Дирекция СММ» приняло на себя обязательства  оказывать услуги обслуживания велосипедно-беговой дорожки для осуществления физкультурно-оздоровительных мероприятий и организации массового отдыха граждан; обеспечить охрану общественного порядка на территории велосипедно-беговой дорожки; обеспечить уборку прилегающей к велосипедно-беговой дорожке территории в соответствии с установленными нормами, включая вывоз мусора. Стоимость вышеуказанных услуг составляла 215 рублей в день. Срок договоров установлен сторонами с апреля по сентябрь 2011 года. В дальнейшем в связи с изменением тарифов на услуги МАУ «Дирекция СММ» в середине 2011 года были заключены новые договоры, согласно которым за услуги предоставления парковочного места с навесом предприниматели стали вносить плату 500 рублей в месяц за каждый велосипед.

Антимонопольным органом сделан вывод, что указанные договоры по обеспечению обслуживания  велосипедно-беговой дорожки фактически являлись договорами, дающими право предпринимателям оказывать услуги по велопрокату и прокату иного спортивного инвентаря на острове Татышев.

В решении антимонопольного органа зафиксировано, что в заявлениях предприниматели Парахин СА. (вх. от 26.03.2012 № 4414), Асауленко В.Н. (вх. от 26.03.2012 № 4412), Афанасенко С.И. (вх. от 26.03.2012 № 4437), Филимонов И.С. (вх. от 26.03.2012 № 4410), Большаков Д.С. (вх. от 26.03.2012 № 4411), Шелухо Д.Ю. (вх. от 26.03.2012 № 4435), Тухватулина Г.Ф. (вх. от 26.03.2012 № 4413), Филипчук В.М. (вх. от 26.03.2012 № 4416), Евпак К.В. (вх. от 26.03.2012 № 4415) указали, что при обращении в январе 2012 года в МАУ «Дирекция СММ» с вопросом о предоставлении мест под размещение пунктов велопроката на 2012 год, им был дан устный отказ, мотивированный тем, что МАУ «Дирекция СММ» будет единолично осуществлять деятельность на острове Татышев и в его планы входит убрать всех предпринимателей с указанной территории.

По результатам анализа представленных документов Управлением Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю в отношении администрации города Красноярска, главного управление по физической культуре, спорту и туризму администрации г. Красноярска, МАУ «Дирекция СММ» приказом от 10.04.2012 № 180  возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства по статьям 15, 16 Закона о защите конкуренции.

Поводом к возбуждению дела также явились публикации в средствах массовой информации, указывающее на принятие МАУ «Дирекция СММ» и Управлением решений, направленных на исключение возможности оказания услуг по велопрокату на острове Татышев иными субъектами, помимо МАУ «Дирекция СММ».

Из информации, представленной МАУ «Дирекция СММ», антимонопольным органом установлено, что учредителем МАУ «Дирекция СММ» является Управление. Учреждение создано Постановлением администрации города от 06.02.2006 № 56, фактической целью его создания явилось выполнение функций ранее существовавшего отдела спортивно-массовых мероприятий комитета по физической культуре, спорту и туризму администрации города.

В соответствии с Уставом МАУ «Дирекция СММ», утвержденным Постановлением Администрации города Красноярска от 26.11.2007 № 674, учреждение создано в целях развития физической культуры и спорта в городе Красноярске и организации досуга и отдыха населения города, способствующего укреплению здорового образа жизни. Основное направление деятельности МАУ «Дирекция СММ» – реализация ежегодного календарного плана официальных физкультурных и официальных спортивных мероприятий города Красноярска; реализация городских целевых программ по развитию физической культуры и спорту; организация досуга и отдыха горожан, в том числе посредством проведения физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий.

Среди видов предпринимательской деятельности, перечисленных в пункте 2.4 Устава, МАУ «Дирекция СММ» предусмотрен прокат спортивного инвентаря и оборудования, велосипедов.

05.04.2012 антимонопольным органом от заместителя руководителя Главного управления по физической культуре, спорту и туризму администрации города Красноярска Мусиенко В.И. получено объяснение, в котором указана следующая информация.

- Согласно Постановлению администрации города от 13.04.2004 № 174 «О создании парка на острове Татышев» было принято решение о создании на острове Татышев городского парка местного значения, где, среди прочего, предусматривалось строительство спортивных объектов и сооружений.

- В целях реализации этого решения, Распоряжением Администрации города от 02.09.2008 № 1093-ж МАУ «Дирекция СММ» был предоставлен в аренду на один год земельный участок западнее Октябрьского моста для проведения проектно-изыскательских работ и дальнейшего строительства спортивных объектов. В дальнейшем Распоряжением Администрации города № 186-ж в 2010 году, земельный участок был закреплен за МАУ «Дирекция СММ» на праве постоянного (бессрочного) пользования. Выделение и закрепление указанного земельного участка было проведено при поддержке Управления.

- В течение 2008-2011 годов МАУ «Дирекция СММ» на предоставленном земельном участке было осуществлено строительство ряда спортивных объектов – велосипедно-беговой дорожки, кордодрома, роллердрома, детской спортивной площадки, площадки для уличного баскетбола, навесов с лавочками и иных сооружений. Мусиенко В.И. отмечает, что указанные объекты не являются объектами общего пользования, поскольку являются спортивными объектами, закрепленными на праве оперативного управления за МАУ «Дирекция СММ». Все перечисленные объекты были построены на острове Татышев за счет средств бюджета города и предоставляются для использования физическими лицами бесплатно.

- Кроме того, МАУ «Дирекция СММ» обеспечивает работу медицинского пункта на острове, деятельность которого направлена на оказание первой медицинской помощи бесплатно любому лицу, занимающемуся спортом на острове. Медицинский пункт организован на основании заключенного с медицинским учреждением договора возмездного оказания услуг.

- Идея велопроката на острове Татышев у Управления появилась в 2009 году. Организацию велопроката могло осуществить МАУ «Дирекция СММ» исходя из видов его деятельности, определенных уставом, характера строящихся им объектов и наличия земельного участка. На протяжении нескольких лет на острове Татышев различными хозяйствующими субъектами, в основном индивидуальными предпринимателями, осуществлялась деятельность, связанная с прокатом велосипедов, роликовых коньков и иного оборудования для занятий спортом.

- В 2011 году МАУ «Дирекция СММ» установило в центральной части земельного участка на острове Татышев павильон, предназначенный для хранения и выдачи различного спортивного инвентаря, в том числе велосипедов, то есть организовало прокат велосипедов. В конце 2011 года Управлением, совестно с МАУ «Дирекция СММ», принято решение не заключать договоры на оказание услуг по обслуживанию велодорожек и не согласовывать организацию велопроката с вышеуказанными предпринимателями в связи с тем, что лиц, оказывающих услуги велопроката на острове Татышев стало слишком много и все они заняли почти всю часть центральной территории земельного участка МАУ «Дирекция СММ», в связи с чем места для прогулок и катаний населения почти не осталось, кроме того, из-за этого увеличилось количество травм. Также на этой части земельного участка практически ежемесячно проводятся физкультурные и спортивные мероприятия различного уровня.

Как указывает антимонопольный орган, из пояснений и.о. директора МАУ «Дирекция СММ» - заместителя Генерального директора по финансам Торосян С.А. следует, что в предоставлении услуг хозяйствующим субъектам МАУ «Дирекция СММ» экономически не заинтересовано, поскольку доход учреждения от велопроката 20-25 велосипедов в 2011 году принес учреждению столько же дохода, сколько и от оказания услуг по предоставлению парковочного места. На сегодняшний день МАУ «Дирекция СММ» приобретено за счет собственных средств, полученных от предпринимательской деятельности, более 300 велосипедов.

Среди документов, представленных МАУ «Дирекция СММ» в Красноярское УФАС (исх. от 04.04.2012 № 1-02-210), имеется постановление администрации г. Красноярска от 23.11.2011 № 542, которым внесены изменения в Постановление № 552 от 10.10.2007, утвердившее цены на услуги МАУ «Дирекция СММ», из перечня исключен пункт 12 «Обслуживание велосипедно-беговой дорожки на острове Татышев» и пункт 13 «Предоставление парковочного места под навесом», в связи с чем с момента опубликования указанного акта МАУ «Дирекция СММ» больше не предоставляет указанные услуги предпринимателям.

По информации (исх. от 04.04.2012 № 1020), полученной