Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу n А33-17225/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Признавая недействительным решение инспекции от 29.06.2012 № 2.14-45 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», суд первой инстанции исходил из того, что налоговым органом допущено нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, которое привело к нарушению прав общества, поскольку общество не извещено надлежащим образом о дате ознакомления с материалами проверки, полученными в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, а также о дате рассмотрения материалов выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля; оспариваемое решение было вынесено без предварительного доведения до общества характера выявленных нарушений и без предоставления возможности представить возражения по существу установленных в ходе дополнительных мероприятий обстоятельств.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции необоснованными в силу следующего.

Пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения. Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Исходя из пункта 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, которым установлено право налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов выездной налоговой проверки лично или через своего представителя, возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки включает в себя, в том числе и возможность налогоплательщику предоставлять в налоговый орган письменные возражения, объяснения.

Согласно пункту 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением настоящего Кодекса. В соответствии с пунктом 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе в срок, не превышающий один месяц, вынести решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

Статья 101 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, который налоговый орган обязан соблюдать в случае выявления правонарушения в результате проведения любых предусмотренных законодательством мероприятий налогового контроля, в том числе и дополнительных мероприятий налогового контроля.

Таким образом, участие лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, в рассмотрении имеющихся у налогового органа материалов должно быть обеспечено на всех стадиях осуществления налогового контроля. Право налогоплательщика на своевременное ознакомление со всеми материалами, полученными налоговым органом в рамках подобных проверок, является его неотъемлемым правом, однако для признания факта нарушения существенных условий процедуры налоговой проверки, выразившегося в отсутствии у налогоплательщика возможности ознакомиться с материалами, полученными как в ходе выездной налоговой проверки, так и дополнительных мероприятий налогового контроля, и представить соответствующие возражения, недостаточно указания на наличие у него такого права. Суду надлежит выяснить, о каких документах и информации идет речь, каким образом подобная информация влияет на первоначальные выводы налогового органа, зафиксированные в акте выездной налоговой проверки.

Как следует из материалов дела, в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки и с учетом поступивших от налогоплательщика ( заявителя) возражений на акт проверки от 20.04.2012  вынесено решение от 31.05.2012 № 5д о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в срок до 28.06.2012. На основании решения от 31.05.2012 № 5с срок рассмотрения материалов проверки продлен до 29.06.2012. Указанные решения направлены обществу по почте по трем адресам и получены им.

Уведомлением от 05.06.2012 № 56 о вызове налогоплательщика руководителю или уполномоченному представителю ООО «Гейзер-Сибирь» предложено явиться в ИФНС России по Советскому району г. Красноярска 28.06.2012 в 10-00 для ознакомления с материалами проверки, полученными в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля (т. 11 л.д. 65-67).

Уведомлением от 05.06.2012 № 57 о вызове налогоплательщика руководителю или уполномоченному представителю ООО «Гейзер-Сибирь» предложено явиться в ИФНС России по Советскому району г. Красноярска 29.06.2012 в 15-00 по вопросу рассмотрения материалов выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля (т. 11 л.д. 68-70).

Указанные уведомления направлены налогоплательщику по почте:

- руководителю ООО «Гейзер-Сибирь» Мажуренко Н.И. по домашнему адресу. Вручено лично Мажуренко 02.07.2012 (т. 11 л.д. 76);

- по юридическому адресу общества: 660010, г. Красноярск, ул. П. Железняка, 16а. Вручено представителю по доверенности юристу Вяловой- Григорьевой 18.06.2012 (т. 11 л.д. 75);

- по адресу фактического местонахождения общества: 660001, г. Красноярск, ул. Копылова, 48.  Вручено Кирюшкиной Т. 14.06.2012 (т. 11 л.д. 77, 78.

Уведомления №№ 56, 57 от 05.06.2012 направлены по средствам телеграфической связи:

- по юридическому адресу общества: 660010, г. Красноярск, ул. П. Железняка, 16а. Телеграмма не доставлена, адресат выбыл неизвестно куда (т. 11 л.д. 57);

- по адресу фактического местонахождения общества: 660001, г. Красноярск, ул. Копылова, 48. Телеграмма вручена менеджеру Кирюшкиной 27.06.2012 (т. 11 л.д. 58);

- по домашнему адресу руководителя ООО «Гейзер-Сибирь». Телеграмма вручена дочери директора общества Наумцевой 27.06.2012 (т. 11 л.д. 57);

- по адресу: 660010, г. Красноярск, ул. П. Железняка, 16а. Телеграмма вручена юристу Вяловой-Григорьевой 27.06.2012 (т. 11 л.д. 56).

04.06.2012 и 28.06.2012 должностным лицом налогового органа осуществлен выезд по юридическому адресу ООО «Гейзер-Сибирь»: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка,16а с целью вручения уведомления от 05.06.2012 № 57. В ходе осмотра установлено, что общество фактически   по   данному   адресу   не   находится   (протоколы   осмотра   помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 04.06.2012 № 67, от 28.06.2012 б/н, т. 11 л.д. 21-25, 26, 59-60). Корреспонденцию для  ООО  «Гейзер-Сибирь»  по  данному  адресу  получает юрисконсульт юридического агентства VIP, расположенного на 1-ом этаже помещения по адресу:  г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 16а, Вялова-Григорьева Ирина Алексеевна, которая впоследствии передает ее адресату.

04.06.2012 и 28.06.2012 должностным лицом налогового органа осуществлен выезд по фактическому адресу ООО «Гейзер-Сибирь»: г. Красноярск, ул. Копылова, 48 с целью вручения уведомления от 05.06.2012 № 57. В ходе осмотра установлено, что на момент осмотра работники ООО «Гейзер-Сибирь» отсутствовали - со слов менеджера ООО «Климат-Сибирь» (субарендодатель) Шабалиной Ольги Анатольевны находятся в отпуске. Договоры субаренды с ООО «Гейзер-Сибирь» не расторгались и действуют по настоящее время (протоколы осмотра помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 04.06.2012, от 28.06.2012, т. 11 л.д. 27-29, 62-64).

28 июня 2012 года налоговым органом составлена справка о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля общества с ограниченной ответственностью «Гейзер-Сибирь». Указанная справка направлена налогоплательщику почтой 04.07.2012 по трем адресам и получена: 09.07.2012 по доверенности  юристом Вяловой-Григорьевой, 06.07.2012 лично Мажуренко Н.И., 06.07.2012 менеджером Кирюшкиной (т. 11 л.д. 17-19).

Уполномоченные представители ООО «Гейзер» на рассмотрение материалов налоговой проверки не явились, в связи с чем принято решение от 29.06.2012 № 18 о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие лица, в отношении которого проведена проверка (т. 11 л.д. 93-94).

На основании изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что налоговым органом предприняты все возможные и необходимые меры по извещению общества о времени и месте ознакомления с материалами проверки, полученными в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля (28.06.2012 в 10-00) и о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля (29.06.2012 в 15-00) путем направления уведомлений от 05.06.2012 № 56 и № 57 по почте по всем известным налоговому органу адресам, по телекоммуникационным средствам связи, по телефону, в целях вручения указанных уведомлений должностным лицом налогового органа осуществлен выезд по юридическому и фактическому адресам общества, по юридическому адресу обособленного подразделения, по домашнему адресу руководителя. Уведомления от 05.06.2012 № 56 и № 57, направленные инспекций по почте по адресу фактического местонахождения общества: 660001, г. Красноярск, ул. Копылова, 48, получены 14.06.2012 уполномоченным представителем общества на получение почтовой корреспонденции Кирюшкиной Т.Г., действующей на основании доверенности от 12.01.2012 (т. 11 л.д. 48, 49).

При этом, показания Кирюшкиной Т.Г., допрошенной в качестве свидетеля в суде первой инстанции, о том, что 14.06.2012 почтовое уведомление № 57 она не получала, подпись не её, суд апелляционной инстанции оценивает в совокупности с иными установленными по делу обстоятельствами, свидетельствующими о надлежащем извещении общества о времени и месте рассмотрения материалов, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля (28.06.2012 в 10-00) и о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля (29.06.2012 в 15-00), и учитывает заинтересованность данного свидетеля, являющегося работником общества.

Как следует из справки о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 28.06.2012, требование, направленное в адрес общества в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля, не исполнено, документы не представлены; из 13 поручений инспекции в адрес других налоговых органов 10 поручений не исполнено; по 3 поручениям, по которым запрошена информация о наличии имущества у контрагента общества –                             ООО «Бирюса», о наличии договоров аренды, о предоставлении ООО «Бирюса» лимита остатка кассы за 2008-2009 годы, поступили ответы об отсутствии имущества, незаключении договоров аренды и субаренды, непредставлении лимита остатка кассы за 2008-2009 годы; направленные поручения о допросе свидетелей не исполнены. Данные сведения содержатся в акте выездной налоговой проверки от 20.04.2012 № 2.14-21 (т. 10 л.д. 56-59).

Таким образом, в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией не получено новых сведений и информации, которые бы отсутствовали в акте проверки от 20.04.2012 № 2.14-21, который получен обществом вместе с приложениями 05.05.2012, и могли повлиять на первоначальные выводы налогового органа, изложенные в акте выездной налоговой проверки.

В апелляционной жалобе в вышестоящий налоговый орган общество не привело доводов по документам и сведениям, полученным инспекцией в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что инспекцией надлежащим образом обеспечена обществу возможность участвовать в рассмотрении материалов налоговой проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля, права и законные интересы общества, предусмотренные Налоговым кодексом Российской Федерации, налоговым органом соблюдены, в связи с чем, основания для вывода о нарушении инспекцией существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля отсутствуют.

Рассмотрев заявленное обществом требование о  признании недействительным решения от 29.06.2012 № 2.14-45 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с оспариваемым решением от 29.06.2012 №2.14-45 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения:

- общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в общей сумме 6 439 189 рублей 17 копеек, в том числе: за неуплату НДС за 1-4 кварталы 2009 года в виде штрафа в размере 2 838 500 рублей 57 копеек; за неуплату налога на прибыль организаций за 2008 и 2009 годы, зачисляемого в федеральный бюджет, в виде штрафа в размере 436 397 рублей, зачисляемого в бюджеты субъектов Российской Федерации, в виде штрафа в размере 3 164 291 рубль 60 копеек;

- обществу начислены пени в общей сумме 8 608 321 рубль 56 копеек, в том числе: за несвоевременную уплату НДС в сумме 4 451 873 рубля 22 копейки, несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет, в сумме