Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2011 по делу n А19-15488/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

по существу, поскольку досудебный порядок урегулирования спора в виде обжалования в вышестоящий налоговый орган обществом не соблюден.

Представитель Общества доводы апелляционной жалобы оспорил по мотивам, изложенным в отзыве, полагал решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Дополнительно пояснил, что заявителем доводов о несогласии с решением инспекции в части доначисления налога на прибыль организаций, соответствующих пени и налоговых санкций по взаимоотношениям с ООО «АЗС «Возрождение Плюс» обществом не приводится, данный эпизод в исковые требования включен ошибочно. В заявлении об оспаривании общество указывало на согласие с данными доначислениями.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проанализировав доводы апелляционной жалобы, пояснений по делу, и отзыва на апелляционную жалобу, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения заместителя начальника №69/09 от 26.11.2009 (т.2, л.д.218-219) Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «ЛЭПстрой» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе: налога на доходы физических лиц за период с 18.09.2007 по 31.10.2009, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, водного налога, единого налога на вмененный доход, земельного налога, налога на добавленную стоимость, налога на имущество организаций, налога на прибыль организаций, транспортного налога за период с 18.09.2007 по 31.12.2008, по результатам которой составлен Акт выездной налоговой проверки №01-04/1/5 дсп от 19.02.2010 (т.2, л.д.57-82), в котором отражены обстоятельства выявленных в результате выездной налоговой проверки нарушений.

Справка о проведенной выездной налоговой проверке №01-04/1/11 от 18.02.2010 получена главным бухгалтером общества Серебренниковой Е.А. (т.11, л.д.4-5).

Извещения от 19.02.2010 №01-04/1/005380 и от 17.03.2010 №01-04/1/008125 о назначении рассмотрении материалов проверки на 17.03.2009 на 14 час. 00 мин. и 29.03.2010 на 14 час. 00 мин. соответственно, получены главным бухгалтером общества Серебренниковой Е.А. по доверенности №1 от 05.02.2010 (т.2, л.д.53-54,56).

По результатам рассмотрения акта проверки, материалов выездной проверки, иных материалов, возражений налогоплательщика, при надлежащем извещении Общества о времени и месте рассмотрения, в отсутствие его представителей, заместителем руководителя Инспекции принято решение №01-04/1/ от 29.03.2010 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», согласно которому ООО «ЛЭПстрой» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет, в виде штрафа в размере 381045 руб., налога на прибыль, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, в виде штрафа в размере 1025893 руб., налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 1277524 руб., единого социального налога, зачисляемого в ФБ, в виде штрафа в размере 342 руб., единого социального налога, зачисляемого в ФСС, в виде штрафа в размере 49 руб.,  единого социального налога, зачисляемого в ФФОМС, в виде штрафа в размере 19 руб.,  единого социального налога, зачисляемого в ТФОМС, в виде штрафа в размере 34 руб., единого социального налога, зачисляемого в ФБ, в результате неуплаты взносов в пенсионный фонд в виде штрафа в размере 2117 руб.; предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 5951 руб.; предусмотренной пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 200 руб.

Пунктом 2 указанного решения налоговым органом начислены пени по состоянию на 29.03.2010 в общей сумме 2357504,70 руб., в том числе: по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 263489,57 руб., по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в размере 709394,89 руб., по налогу на добавленную стоимость в размере 1377530,22 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФБ, в размере 1696,82 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФСС, в размере 64,34 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФФОМС, в размере 24,48 руб.,  по единому социальному налогу, зачисляемому в ТФОМС, в размере 44,55 руб., страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в страховую часть трудовой пенсии в размере 172,41 руб., страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в накопительную часть трудовой пенсии в размере 129,50 руб., по налогу на доходы физических лиц в размере 4957,82 руб.

Пунктом 3.1 решения налогоплательщику предложено уплатить недоимку в размере 13426918 руб., в том числе: по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 1905229 руб., по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в размере 5129463 руб., по налогу на добавленную стоимость в размере 6348469 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФБ, в размере 1709 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФСС, в размере 247 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФФОМС, в размере 94 руб.,  по единому социальному налогу, зачисляемому в ТФОМС, в размере 171 руб., по единому социальному налогу, зачисляемому в ФБ, в размере 10584 руб., страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в страховую часть трудовой пенсии в размере 683 руб., страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, зачисляемым в накопительную часть трудовой пенсии в размере 513 руб., по налогу на доходы физических лиц в размере 29756 руб.; пунктом 3.2 - штрафы, пунктом 3.3 - пени.

Пунктом 3.4 решения предложено уменьшить возмещение из бюджета НДС на 465379 руб., в том числе: за 4 квартал 2007 года – 127037 руб., за октябрь 2008 года – 112781 руб., за ноябрь 2008 года – 112781 руб., за декабрь 2008 года – 112780 руб.; пунктом 5 – уменьшить убытки за 2007 год на 636756 руб.; пунктом 6 - внести необходимые исправления в  бухгалтерский и налоговый учет; пунктом 7 – удержать и перечислить в бюджет сумму неудержанного налога на доходы физических лиц в сумме 799 руб. непосредственно из доходов Ефремова А.А. в сумме 437 руб. и Сибиряковой Е.А. в сумме 362 руб. при очередной выплате дохода в денежной форме (т.2, л.д.5-39).

Общество в порядке, предусмотренном статьями 137-139 Налогового кодекса РФ, обжаловало решение Инспекции в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Иркутской области, решением которого №26-16/23156 от 07.06.2010 решение Межрайонной ИФНС России №11 по Иркутской области оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения (т.1, л.д.69-73).

Заявитель, считая, что оспариваемое решение Инспекции, с учетом решения УФНС России по Иркутской области, не соответствует законодательству о налогах и сборах и нарушает его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным в части.

Суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

На основании статьи 246 Налогового кодекса РФ Общество является плательщиком налога на прибыль организаций.

Согласно статье  247  Налогового  кодекса РФ объектом  налогообложения  по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских  организаций   признаются   полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В пункте 1 статьи 252 Кодекса установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Налогового кодекса Российской Федерации). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно статье 143 Налогового кодекса РФ Общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Пунктами 1, 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ установлено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, либо товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В силу пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6-8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Налоговый орган вправе отказать в возмещении налога на добавленную стоимость, если предъявленная к возмещению сумма не подтверждена надлежащими документами, содержащими достоверные сведения, сформировавшие вычеты хозяйственные операции нереальны либо совершены с контрагентами, не исполняющими налоговых обязанностей.

Пунктом 1 статьи 169 Налогового кодекса РФ установлено, что счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению (пункт 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать установленные законом обязательные реквизиты.

При этом как сведения, содержащиеся в счетах-фактурах, так и данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции и представляемых налогоплательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательством требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов.

Между тем налоговые органы в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ не освобождаются от обязанности по доказыванию как факта наличия недостоверных сведений в представленных налогоплательщиком первичных документах, так и недобросовестности налогоплательщика при осуществлении соответствующих хозяйственных операций.

Инспекцией в ходе проведения налоговой проверки установлено, что заявитель в проверяемых периодах выступал в качестве генподрядчика при выполнении ремонтных работ и реконструкций высоковольтных линий (ВЛ) и трансформаторных подстанций энергетических объектов г. Братска, г. Красноярска, п. Березняки, п.Коршуниха. Общество, не имея в своём штате рабочих, пользовалось услугами других организаций на правах субподряда, выполняющих работы, связанные с ремонтом и реконструкцией высоковольтных линий (расчистка территории под ВЛ, планировку грунта, демонтаж и установку стальных опор и проводов ВЛ, перевозку и установку ж/б конструкций и металлоконструкций, замену деревянных опор).

Основными заказчиками указанных работ являлись: ООО «Иркутская электросетевая компания» Северные электрические сети ИНН 3808133303, ОАО «Строитель» ИНН 7106017952, ОАО «МРСК Сибири» ИНН 2460069527.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «ЛЭПстрой» включило в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, затраты, связанные с выполнением подрядных работ, по договорам с ООО «ПМК-4» за 2007 год в размере 1706658 руб., за 2008 год в размере 25882797 руб., с ООО «Юкон» за 2007 год в размере 1623814 руб., применило налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость по ООО «ПМК-4» за 4 квартал 2007 года в размере 307199 руб., за 1 квартал 2008 года в размере 221293 руб., за 2 квартал 2008 года в размере 834147 руб., за 3 квартал 2008 года в размере 1542588 руб., за 4 квартал 2008 года в размере 2060875 руб., по ООО «Юкон» за 4 квартал 2007 года в размере 292286 руб.

Обществом в подтверждение взаимоотношений по выполнению подрядных работ, правомерности и обоснованности заявленных вычетов по налогу на добавленную стоимость и несения реальных расходов на проверку представлены, в том числе:

- договор подряда №2 от 19.11.2007, заключенный с ООО «ПМК-4»;

- договор подряда №3 от 19.11.2007, заключенный с ООО «Юкон»;

-счета-фактуры: №11/Л от 31.11.2007, №17/Л от 13.12.2007, №18/Л от 31.12.2007, №1С от 29.02.2008, №2С от 30.06.2008, №3С от 30.09.2007, №4С от 25.12.2008, №1 от 31.12.2007;

- акты выполненных работ (форма КС-2): №1 от 30.11.2007, №2 от 23.12.2007, №2 от 31.12.2007, №1 от 29.02.2008, №2 от 30.06.2008, №3 от 30.09.2008, №4 от 30.12.2008, №1 от 31.12.2007;

- справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3): №1 от 30.11.2007, №2 от 23.12.2007, №1 от 31.12.2007, №1 от 29.02.2008, №2 от 30.06.2008, №3 от 30.09.2008, №4 от 30.12.2008, №1 от 31.12.2007.

Договоры, счета-фактуры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ со стороны контрагентов подписаны от имени руководителей общества: ООО «ПМК-4» - Решетовым Сергеем Геннадьевичем,