Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2012 по делу n А10-483/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

розничную торговлю бытовыми электротоварами в помещениях арендуемых у ООО «ТАН» по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Борсоева 7а, пр. Автомобилистов, 19 (МегаТехника) по договорам субаренды б/н от 31.12.2007, б/н от 01.12.2008 и б/н от 31.12.2007, 01.12.2008 и б/н от 04.03.2008, 04.02.2009.

В соответствии с пунктами 1.1., 3.1., 3.1.1. договора субаренды от 31.12.2007, заключенного между ООО «ТАН» (Арендатор) и ИП Булхановой М.Т. (Субарендатор), общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 255 кв.м., в том числе торговая площадь – 149 кв.м. Размер ежемесячной арендной платы составляет 120 руб. за 1 квадратный метр, в том числе НДС 18,31 руб. В стоимость арендной платы за 1 кв.м. включаются платежи за коммунальные, административно-хозяйственные услуги и электроэнергию. Срок субаренды с 31.12.2007 по 30.11.2008 (пункт 1.2. договора) (т. XII л.д. 39-46).

В соответствии с пунктами 1.1., 3.1., 3.1.1. договора субаренды недвижимого имущества от 01.12.2008, заключенного между ООО «ТАН» (Арендатор) и ИП Булхановой М.Т. (Субарендатор), общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 255 кв.м., в том числе торговая площадь – 149 кв.м. Размер ежемесячной субарендной платы составляет 120 руб. в месяц, в том числе НДС. В стоимость субарендной платы за 1 кв.м. включаются платежи за коммунальные, эксплуатационные, административно-хозяйственные услуги и электроэнергию. Срок субаренды с 01.12.2008 по 31.10.2009 (пункт 1.2. договора). Дополнительным соглашением от 01.04.2009 внесены изменения в пункт 1.1. данного договора, которые коснулись изменения общей площади переданных помещений. Общая площадь составила 184 кв.м. Все остальные условия, согласно пункту 2 дополнительного соглашения, остались без изменения (т. XII л.д. 55-60, 64).

В соответствии с пунктами 1.1., 3.1., 3.1.1. договора субаренды недвижимого имущества № 1 от 01.11.2009, заключенного между ООО «ТАН» (Арендодатель) и ИП Булхановой М.Т. (Субарендатор), общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 184 кв.м., в том числе торговая площадь – 149 кв.м. Размер ежемесячной субарендной платы составляет 120 руб. за 1 кв.м. в месяц, в том числе НДС. В стоимость субарендной платы включаются платежи за коммунальные, эксплуатационные, административно-хозяйственные услуги и электроэнергию. Срок субаренды с 01.11.2009 по 30.09.2010 (пункт 1.2. договора) (т. XII л.д. 76-81).

В соответствии с пунктами 1.1., 3.1., 3.1.1. договора субаренды от 31.12.2007, заключенного между ООО «ТАН» (Арендатор) и ИП Голевым М.Л. (Субарендатор), общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 109,4 кв.м. Размер ежемесячной субарендной платы составляет 120 руб. за 1 кв.м., в том числе НДС 18,31 рублей. В стоимость арендной платы за 1 кв.м. включаются платежи за коммунальные, эксплуатационные, административно-хозяйственные услуги и электроэнергию. Срок субаренды с 31.12.2007 по 30.11.2008 (пункт 1.2. договора) (т. XII л.д. 2-9).

В соответствии с пунктами 1.1., 3.1., 3.1.1. договора субаренды недвижимого имущества от 01.12.2008, заключенного между ООО «ТАН» (Арендатор) и ИП Голевым М.Л. (Субарендатор), общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 109,4 кв.м. Размер ежемесячной арендной платы составляет 120 руб. за 1 кв.м., в том числе НДС. В стоимость арендной платы за 1 кв.м. включаются платежи за коммунальные, эксплуатационные, административно-хозяйственные услуги и электроэнергию. Срок субаренды с 01.12.2008 по 31.10.2009 (пункт 1.2. договора) (т. XII л.д. 2-9).

Соответственно цена субарендной платы для предпринимателей за помещения по ул. Борсоева 7,а составляла с 2007 по 2009 год 120 руб. за 1 кв.м.

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 27.04.2001, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а, 1 этаж составила 306,1 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 6 100 руб. и НДС в сумме 1 220 руб. в месяц. Оплата за эксплуатационные, коммунальные и необходимые административно-хозяйственные услуги не включаются в сумму арендной платы и производятся по отдельному договору. Услуги телефонной связи оплачиваются отдельно, согласно счетов, представляемых ОАО «Электросвязь». Договор действует с момента регистрации до 27.04.2009. Дополнительным соглашением № 2 от 01.06.2008 в пункт 4.1 договора внесены изменения, касающиеся арендной платы. Данные изменения вступили в силу, согласно пункту 1.2 дополнительного соглашения, с 01.06.2008. Ежемесячная арендная плата за все помещения площадью 306,1 кв.м. составила 34 880 руб. 89 коп., в том числе НДС из расчета 113,95 руб. за один квадратный метр. Из данных помещений, помещения площадью 110,1 кв.м. для использования под сервисный центр – 12 546,18 руб., в том числе НДС из расчета 113,95 руб. за один квадратный метр; помещения общей площадью 95,6 кв.м. для использования в качестве подсобных – 7 163,31 руб., в том числе НДС из расчета 74,93 руб. за один квадратный метр (т. XI л.д. 10-15).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 27.04.2001, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) по передаче помещений по ул. Борсоева, 7а, 1 этаж площадью 147,3 кв.м. арендная плата установлена в сумме 2 950 руб. и НДС в сумме 590 руб. в месяц. Оплата за эксплуатационные, коммунальные и необходимые административно-хозяйственные услуги не включаются в сумму арендной платы и производятся по отдельному договору. Услуги телефонной связи оплачиваются отдельно, согласно счетов, представляемых ОАО «Электросвязь». Договор действует с момента регистрации до 27.04.2009. Регистрация договора проведена 26.07.2001 (т. XI л.д. 16-19).

Согласно пунктам 1.1., 1.2., 3.1., 3.3. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.06.2009, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а, 1 этаж составила 607,4 кв.м. Арендная плата установлена в размере 69 214,81 руб., в том числе НДС – 10 558,19 руб. в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.06.2009 по 30.05.2010. Дополнительным соглашением от 01.05.2010 в пункт 3.1 договора внесены изменения, касающиеся размера арендной платы. За указанное помещение арендная плата установлена в размере 69 494,33 руб., в том числе НДС 10 600,83 руб. в месяц. Данные изменения, согласно пункту 1.2. дополнительного соглашения, вступают в силу с 01.05.2010 (т. XI л.д. 20-24).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.2., 4.3. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.04.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных подвальных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 21,2 кв.м. Арендная плата составила 1 588,51 руб. в том числе НДС из расчета 74,93 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.04.2008 по 30.03.2009 (т. XI л.д. 26-30).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.04.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных подвальных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 48,4 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 3 626,61 руб. в том числе НДС, из расчета 73,93 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.04.2008 по 30.03.2009 (т. XI л.д. 31-34).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.04.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а, пристрой составила 24 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 1 798,32 руб. в том числе НДС, из расчета 74,93 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.04.2008 по 30.03.2009 (т. XI л.д. 35-38).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.04.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных подвальных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 30,3 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 2 270,37 руб. в том числе НДС, из расчета 74,93 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.04.2008 по 30.03.2009 (т. XI л.д. 39-42).

Согласно пунктам 1.1., 1.2., 3.1., 3.3. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 22.10.2009, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных подвальных помещений по ул. Борсоева, 7а составила 110,1 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 8 249,79 руб. в том числе НДС – 1 258,44 руб. в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 22.10.2009 по 21.10.2010 (т. XI л.д. 62-65).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.06.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а, 3 этаж, составила 256,6 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 29 240,24 руб. в том числе НДС, из расчета 113,95 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.04.2008 по 30.03.2009 (т. XI л.д. 43-46).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.06.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных  помещений по ул. Борсоева, 7а, 3 этаж составила  216,4  кв.м. Арендная  плата установлена в сумме 24 659,34 руб. в том числе НДС, из расчета 113,95 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.06.2008 по 30.05.2009 (т. XI л.д. 47-50).

Согласно пунктам 1.1., 2.2., 4.1., 4.2. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.06.2008, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а, 3 этаж составила 24,4 кв.м. Арендная плата установлена в сумме 2 780,44 руб., в том числе НДС, из расчета 113,95 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.06.2008 по 30.05.2009 (т. XI л.д. 51-54).

Согласно пунктам 1.1., 1.2., 3.1., 3.3. договора аренды нежилого помещения в здании ОАО «Бурятпромстройпроект» от 01.06.2009, заключенного между ОАО «Бурятпромстройпроект» (Арендодатель) и ООО «Тан» (Арендатор) общая площадь переданных помещений по ул. Борсоева, 7а, 3 этаж составила 256,6 кв.м. Арендная плата установлена в размере 29 240,24 руб. в том числе НДС – 4 460,38 руб. в месяц. Оплата за электроэнергию, теплоснабжение и услуги телефонной связи не включаются в сумму арендной платы и оплачиваются отдельно. Срок действия договора с 01.06.2009 по 30.05.2010. Дополнительным соглашением от 01.05.2010 в пункт 3.1 договора внесены изменения, касающиеся размера арендной платы. За указанное помещение арендная плата установлена в размере 29 358,33 руб., в том числе НДС 4 478,33 руб. в месяц. Данные изменения, согласно пункту 1.2. дополнительного соглашения, вступают в силу с 01.05.2010 (т. XI л.д. 55-60).

Суд первой инстанции правильно установил, что арендная плата за каждое арендуемое помещение отличалась в зависимости от его месторасположения в здании (1 этаж, 3 этаж, подвальные помещения, пристрой) и целевого использования арендуемого помещения.

Данный в решении Инспекции расчет, и аналогичный расчет, приводимый в апелляционной жалобе, на основании которого сделан вывод о том, что субарендная плата, которую ООО «ТАН» получает за предоставление в аренду индивидуальным предпринимателям, в том числе ИП Булхановой М.Т. помещения по адресу ул. Борсоева, 7а меньше арендных платежей, уплачиваемых ООО «ТАН» арендодателю – ОАО «Бурятпромстройпроект», обоснованно не принят судом первой инстанции, поскольку основан только лишь на среднем суммовом значении стоимости аренды за квадратный метр всех арендуемых налогоплательщиком площадей без учета особенностей расположения арендуемых площадей, и, следовательно, без учета реальной цены арендной платы.

Относительно помещений по проспекту Автомобилистов, 19 (МегаТехника) апелляционный суд приходит к следующему.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, инспекция считает формальной сдачу имущества общества в аренду указанным предпринимателям и полагает, что фактически имущество ООО «ТАН» используется от имени взаимозависимых лиц как единый торговый комплекс, при этом выводы инспекции основаны на протоколах осмотра помещений, из которых следует, что четких границ и капитальных перегородок, позволяющих визуально разделить арендованную площадь между арендаторами, не было, т.е. торговые площади не разделены.

Согласно представленному протоколу осмотра территорий, помещений, документов, предметов № 12-06 от 12.04.2011 (т. 5 л.д. 191-196) осмотр помещений, находящихся по проспекту Автомобилистов, 19 проводился налоговым органом в 2011 году, тогда как проверяемый период - 2008-2009 годы.

Следовательно, данный протокол осмотра судом первой инстанции правомерно признан недопустимым доказательством. При этом соответствующих доводов о несогласии с указанным выводом суда в апелляционной жалобе инспекцией не приводится.

Кроме того, сведения, отраженные в протоколе осмотра № 12-06 от 12.04.2011 г. противоречивы и не соответствуют обстоятельствам дела. Так, при исследовании