Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2012 по делу n А19-5316/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

были выполнены и оплачены. Налоговым органом указанное, исходя из решения инспекции, не оспаривается.

В этой связи не может быть признан обоснованным вывод инспекции о мнимости спорных сделок.

Кроме того, из текста решения не следует, какие конкретно сделки со спорными контрагентами инспекция признает мнимыми.

Как следует из материалов дела, между ООО «БМУ ГЭМ» и ООО «Востокэнергосервис» было заключено два договора субподряда. Договор субподряда № 79/с от 15.12.2008 г., согласно которому ООО «Восток-энергосервис» в период с 15.12.2008 г. по 31.12.2008 г. выполняло ремонт токопроводов гидрогенераторов Усть-Илимской ГЭС.

По договору субподряда № 32 от 15.06.2009 г. ООО «Востокэнергосервис» выполняло электромонтажные работы на ПС «Невинномысск» (Ставропольский край). Данные работы были выполнены ООО «Востокэнергосервис» в полном объеме и в установленный срок и приняты и оплачены вначале ООО «БМУ ГЭМ» (как Генеральным подрядчиком), затем и ОАО «ФСК ЕЭС», (конечным Заказчиком).

Однако, Инспекцией запросов в ОАО «ФСК ЕЭС» не направлялось и факт выполнения работниками ООО «Востокэнергосервис» работ на указанном объекте не исследовался.

При таких обстоятельствах выводы Инспекции о том, что ООО «Востокэнергосервис» не выполняло работы на данном объекте нельзя признать обоснованными.

В отношении контрагента ООО «ВостокЖилСтрой» из текста решения также не следует, какие конкретно сделки со спорным контрагентом инспекция признает мнимыми.

Как следует из оспариваемого решения, ООО «ВостокЖилСтрой» выполняло работы на объекте строительства Богучанской ГЭС по одному из договоров, заключенных с ООО «БМУ ГЭМ» в 2008г. Однако по пяти договорам, заключенным с ООО «БМУ ГЭМ» в 2010 г., работы выполнялись ООО «ВостокЖилСтрой» на других объектах, и в оспариваемых решении Инспекцией не опровергаются.

По пяти договорам субподряда ООО «ВостокЖилСтрой» выполняло работы на объектах:

-   по договору субподряда № 30-С от 31.03.2010 г. – работы по подготовке до­рожного полотна для перевозки четырех единиц трансформаторного оборудования с баржи, пришвартованной к временному причалу на берегу реки Лена, около гипсового рудника г. Олекминска до ПС «Олекминск» (Якутия, г. Олекминск);

-   по договору субподряда № 46-С от 28.08.2010 г. – пусконаладочные работы на ПС «Олекминск» (Якутия, г. Олекминск);

-   по договору субподряда № 17-С от 01.03.2010 г. – пусконаладочные работы на ПС «Петропавловск» и ПС «Вишняково» в Киренском районе Иркутской области;

-   по договору субподряда № 05-С от 18.01.2010 г. – работы по ремонту транс­форматора на ПС «Северная» в г. Улан-Удэ (Бурятия);

-   по договору субподряда № 10-С от 01.02.2010 г. пусконаладочные работы на ПС «Северная» в г. Улан-Удэ (Бурятия).

Как следует из материалов дела, данные работы были выполнены ООО «ВостокЖилСтрой» в полном объеме и в установленный срок, приняты и оплачены ООО «БМУ ГЭМ» (как Генеральным подрядчиком), затем и ОАО «Дальтехэнерго», ОАО «Якутскэнерго», ОАО «ФСК ЕЭС», ОАО «ИЭСК» (конечными Заказчиками).

Вместе с тем, из акта проверки и оспариваемого решения инспекции не следует, что налоговым органом направлялись соответствующие запросы в данные организации и исследовались обстоятельства выполнения работниками ООО «ВостокЖилСтрой» работ на указанных объектах.

При таких обстоятельствах, выводы Инспекции о том, что ООО «ВостокЖилСтрой» не выполняло работы на данных объектах является необоснованным.

Вместе с тем, свидетельские показания начальника службы наладки ООО «БМУ ГЭМ» Агеева В.П., производителя работ Богучанского филиала ООО «БМУ ГЭМ» Мартиновича Д.Ю. и директора ООО «БМУ ГЭМ» Хабуктанова А.В., изложенные в протоколах допроса № 01-01-1706 от 19.07.2011 г., № 01-01-1683 от 06.07.2011 г. и № 01-01-1721 от 02.08.2011 г., подтверждают, что ООО «ВостокЖилСтрой» выполняло работы на указанных объектах.

В ходе проведенной проверки Инспекцией установлено, что ОАО «Богучанская ГЭС» не подтвержден факт выдачи пропусков работникам ООО «ВостокЖилСтрой» на территорию объекта строительства «Богучанская ГЭС», «ОАО «Иркутскэнерго» не подтвержден факт выдачи пропусков работникам ООО «Востокэнергосервис» на территорию филиала «Усть-Илимская ГЭС».

На основании изложенного инспекцией сделан вывод о том, что данные работники не могли осуществлять работы на данных объектах.

В силу статьи 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора. Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Судом принято во внимание, что в силу вышеназванных положений закона ООО «ВостокЖилСтрой» не имело прямых отношений с ОАО «Богучанская ГЭС», а только через ООО «БМУ ГЭМ». Все работы выполнялись субподрядчиком ООО «ВостокЖилСтрой» на объекте «Богучанская ГЭС» от имени ООО «БМУ ГЭМ».

Согласно поручению об истребовании информации у ОАО «Богучанская ГЭС» (исх. № 01-01-19/19732 от 07.07.2011 г.) Инспекцией запрашивались документы: «Табель учета рабочего времени» за период с 01.01.2008 г. по 31.10.2010 г. в отношении работников ООО «ВостокЖилСтрой», и информация: «выдавались ли работникам ООО «ВостокЖилСтрой» пропуска на въезд (вход) на территорию ОАО «Богучанская ГЭС» и кто подавал заявки на пропуск данных работников в период с 01.01.2008 г. по 31.12.2010 г.», а также «представить список работников ООО «ВостокЖилСтрой», имеющих право на въезд (вход) на территорию ОАО «Богучанская ГЭС» и фактически находившихся на этой территории в период с 01.01.2008 г. по 31.12.2010 г.».

В ответе от 22.07.2011 г. исх. № 06-4712 ОАО «Богучанская ГЭС указало, что не имеет возможности направить запрошенные документы по причине их отсутствия.

Вместе с тем, в соответствии с частью 4 статьи 91 ТК РФ обязанность по ведению учета отработанного работниками времени установлена для работодателя, которым не может выступать ОАО «Богучанская ГЭС» для работников ООО «ВостокЖилСтрой» в силу отсутствия между ними трудовых отношений.

Следовательно, ОАО «Богучанская ГЭС» не могло представить данные табели.

Кроме того, как следует из пояснений налогоплательщика, территория ОАО «Богучанская ГЭС» и объект строительства «Богучанская ГЭС» это разные объекты, находящиеся по разным адресам. Территория ОАО «Богучанская ГЭС» - это место нахождения юридического лица ОАО «Богучанская ГЭС», т.е. Здание № 1, Объединенная база №1, Стройбаза левого берега, г. Кодинск, Кежемский район, Красноярский край, где располагается администрация ОАО «Богучанская ГЭС». «Богучанская ГЭС» - это строящаяся ГЭС на реке Ангаре, на территории Красноярского края, расположенная в нескольких километрах от «территории ОАО «Богучанская ГЭС».

При этом судом принято во внимание, что поскольку ООО «ВостокЖилСтрой» не вступало во взаимоотношения с ОАО «Богучанская ГЭС», то и пропуска в администрацию ОАО «Богучанская ГЭС» работникам ООО «ВостокЖилСтрой» не требовались.

Как следует из пояснений налогоплательщика, на работников субподрядчика оформлялись пропуска для прохода на объект как для работников ООО «БМУ ГЭМ», привлечение субподрядчиков перед заказчиком не афишировалось с целью поддержания имиджа ООО «БМУ ГЭМ» и дальнейшего участия в конкурсах на право выполнения подрядных работ, так как одним из факторов, позволяющих претендовать на победу в конкурсе, является достаточная численность организации и возможность выполнения работ своими силами.

Также, из материалов дела следует, что ООО «Востокэнергосервис» не имело прямых отношений с ОАО «Иркутскэнерго» (филиалом «Усть-Илимская ГЭС»), а только через ООО «БМУ ГЭМ». Все работы выполнялись субподрядчиком ООО «Востокэнергосервис» на объекте «Усть-Илимская ГЭС» от имени ООО «БМУ ГЭМ».

Налогоплательщик пояснил также, что поскольку ООО «Востокэнергосервис» не вступало во взаимоотношения с ОАО «Иркутскэнерго», постольку пропуска на «Усть-Илимскую ГЭС» работникам ООО «Востокэнергосервис» оформлялись для прохода на объект как для работников ООО «БМУ ГЭМ». Привлечение субподрядчиков перед заказчиком не афишировалось с целью поддержания имиджа ООО «БМУ ГЭМ» и дальнейшего участия в конкурсах на право выполнения подрядных работ, так как одним из факторов, позволяющих претендовать на победу в конкурсе, является достаточная численность организации и возможность выполнения работ своими силами.

Как следует из материалов дела, ООО «Востокэнергосервис» выполняло работы на объекте Усть-Илимская ГЭС по одному из договоров, заключенных с ООО «БМУ ГЭМ» в 2008 г. По договору субподряда № 32 от 15.06.2009 г., заключенному с ООО «БМУ ГЭМ», работы выполнялись ООО «Востокэнергосервис» на ПС 500 кВ «Невинномысск» (Ставропольский край), что в оспариваемом решения Инспекцией не опровергается.

Согласно позиции налогового органа, на объекте ПС 500 кВ «Невинномысск» пропускной режим не предусмотрен, поскольку фактически подстанция представляет собой объект электроэнергетического комплекса, работающий в штатном режиме без персонала, расположенный на участке местности, рядом с которым отсутствуют какие-либо административно-бытовые, производственные здания, пункты охраны и контрольно-пропускные пункты, следовательно пропускной режим не осуществляется, поэтому в ходе проверки направлять запрос в адрес ПС 500 кВ «Невинномысск» с целью подтверждения нахождения работников ООО «Востокэнергосервис» на данном объекте было нецелесообразно. В представленных ООО «БМУ ГЭМ» документах, подтверждающих выполнение ООО «Востокэнергосервис» субподрядных работ не указаны адреса мест выполнения работ, а указаны только города (поселки), либо названия подстанций, где работы осуществлялись. Также в представленных ООО «БМУ ГЭМ» документах, подтверждающих выполнение ООО «Востокэнергосервис» субподрядных работ не указаны адреса мест выполнения работ, а указаны только города (поселки), либо названия подстанций, где работы осуществлялись, т.е. отсутствуют реквизиты, необходимые сведения для оформления и направления запросов.

Также по мнению инспекции, в ходе проверки проверяющими на основании до­говоров субподряда, актов выполненных работ по форме КС-2, проведен анализ (по­объектно) мест локализации работ ООО «ВостокЖилСтрой», в результате которого ус­тановлен только один объект (из шести вышеперечисленных) – это Богучанская ГЭС, территория которого имеет пропускной режим. Следовательно работники ООО «ВостокЖилСтрой» должны были иметь пропуска для входа на площадку строительства на данном объекте. И именно поэтому в адрес Богучанской ГЭС был сделан запрос о выдаче пропусков работникам ООО «ВостокЖилСтрой» и был получен отрицательный ответ. На остальных же объектах (по оставшимся пяти договорам субподряда) пропускной режим не предусмотрен.

Так, в ходе проверки не представилось возможным получить какую-либо информацию, подтверждающую выполнение работ по подготовке дорожного полотна для перевозки четырех единиц трансформаторного оборудования с баржи, пришвартованной к временному причалу на берегу реки Лена, около гипсового рудника г.Олёкминска, до ПС 220/35/6 «Олёкминск» (Якутия, г.Олёкминск) и выполнению этих работ именно работниками ООО «ВостокЖилСтрой», поскольку данные работы проводились на участке открытой местности, где отсутствовало дорожное полотно, а значит и средства пропуска и контроля работников, привлеченных к деятельности ООО «ВостокЖилСтрой».

Также не представилось возможным для инспекции установить наличие пропускного режима и на других объектах, поскольку подстанции и открытые распределительные устройства на которых производились работы представляют собой объекты электроэнергетического комплекса, работающие в штатном режиме без персонала, расположенные на участке местности, рядом с которым отсутствуют какие-либо административно-бытовые, производственные здания, пункты охраны и контрольно-пропускные пункты, следовательно пропускной режим не осуществляется и направлять запрос с целью подтверждения нахождения работников ООО «ВостокЖилСтрой» на объектах кроме Богучанской ГЭС было нецелесообразно.

В представленных ООО «БМУ ГЭМ» документах, подтверждающих выполнение ООО «ВостокЖилСтрой» субподрядных работ не указаны адреса мест выполнения работ, а указаны только города (поселки), либо названия подстанций, где работы осуществлялись, т.е. отсутствуют реквизиты, необходимые сведения для оформления и направления запросов.

При таких обстоятельствах выводы инспекции об отсутствии пропусков на работников субподрядных организаций противоречивы и обоснованно не приняты судом первой инстанции.

Опровергаются материалами дела и выводы Инспекции об отсутствии у субподрядчиков возможности выполнения работ собственными силами, сделанные Инспекцией по результатам анализа бухгалтерской и налоговой отчетности названной организации.

Поскольку у данных организаций имелись лицензии на строительство зданий и сооружений I и II уровней ответственности (свидетельства СРО о допуске к определенным видам работ), постольку для выдачи которых обществу следовало соответствовать законодательно установленным основаниям для выполнения подобных видов работ, в том числе, иметь необходимую численность персонала и техники, а также пройти проверку на соответствие лицензионным требованиям и условиям со стороны надзорных органов, специализированных организаций и непосредственно лицензирующего органа.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при заключении договоров по требованию ООО «БМУ ГЭМ» контрагентом ООО «ВостокЖилСтрой» были представлены:

-   копия лицензии на строительство зданий и сооружений I и II уровней ответст­венности в соответствии с государственным стандартом № ГС-2-781-02-27-0-7841368444-025731-1 от 07.05.2008 г., выданная Федеральным агентством по строи­тельству и жилищно-коммунальному хозяйству на срок до 07.05.2013 г.;

-   копия свидетельства выданного ООО «ВостокЖилСтрой» о том, что оно явля­ется членом Некоммерческого партнерства «Объединение инженеров строителей»;

-   копия свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безо­пасность объектов капитального строительства, № С.055.78.1941.04.2010 от 13.04.2010 г., выданного Некоммерческим партнерством «Объединение инженеров строителей» без ограничения срока действия и действительно на всей