Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2013 по делу n А58-4193/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

от имени их руководителей.

Из акта проверки, решения, решения управления усматривается, что основанием для доначисления НДС и налога на прибыль, соответствующих им пени и штрафов, в оспариваемых обществом суммах стали выводы налогового органа о нереальности хозяйственных операций со спорными контрагентами, наличие в действиях общества направленности на создание фиктивного документооборота с целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде заявления вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль.

Апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции сделаны следующие правильные выводы.

По отношениям общества и ООО «ГРИКО» было установлено, что согласно выписке из ЕГРЮЛ адрес местонахождения ГРИКО – Ленинградская область, Волосовский район, д. Красный Луч, ул. Новая, д. 13, дата создания – 30.01.07, учредитель – Малахов Сергей Николаевич, адрес местонахождения учредителя такой же как у организации, сведения о видах экономической деятельности: основной вид – оптовая торговля прочими пищевыми продуктами, дополнительные виды – розничная торговля фруктами, овощами и картофелем, розничная торговля мясом, мясом птицы, продуктами и консервами из мяса и мяса птицы, розничная торговля текстильными изделиями, розничная торговля в палатках и на рынках, дата ликвидации по решению регистрирующего органа – 11.04.11.

Как усматривается из выписки из ЕГРЮЛ коды Общероссийского классификатора видов экономической деятельности  (далее  – ОКВЭД)  ООО «ГРИКО» по строительству не присвоены.

МРИ ФНС РФ № 7 по Ленинградской области письмом от 25.04.11 №22- 11/182 сообщила, что не представляется возможным проверить взаимоотношения ГРИКО с заявителем, поскольку ГРИКО по указанному адресу отсутствует, другими адресными данными ГРИКО МРИ ФНС РФ № 7 по Ленинградской области не располагает.

МРИ ФНС РФ № 7 по Ленинградской области письмом от 06.07.11 №22-06/14041@ сообщила, что ГРИКО на налоговом учете не состоит, причина снятия – в связи с исключением из ЕГРЮЛ по решению регистрирующих органов, дата снятия – 11.04.11.

МРИ ФНС № 1 по Новгородской области проведены допросы свидетелей:

Глазковой Людмила Алексеевны родной сестра Малахова Сергея Николаевича, проживающей по адресу г. Волосово ул. Красных командиров д. 9 кв. 25, показавшей, что ее брат Малахов С.Н. прописан по адресу г. Волосово ул. Труда 13. Фактически с 2007 года по адресу прописки не проживает, нигде не работает, пьянствует. Некоторое время работал трактористом. Сообщила, что руководителем он быть не может в силу физических и умственных способностей, поскольку постоянно пьянствовал (протокол допроса свидетеля от 27.01.09 №22;

Маменьянц Натальи Петровны, проживающей по адресу г. Волосово ул. Труда д. 12. подтвердившей, что знает Малахова С.Н. Свидетель показала, что он пьет, ворует, нигде не работает. Примерно в 2005-2006 году работал в городе Санкт-Петербург трактористом, так как иногда ночевал в вагончиках, предполагает, что документы у него могли быть украдены. Где находится и где проживает Малахов С.Н. не знает, по ее мнению Малахов С.Н. даже разговаривать не умеет (протокол допроса свидетеля от 27.01.09 №23).

Договоры субподряда, счета-фактуры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ подписаны от лица директора ГРИКО Малахова Сергея Николаевича.

В соответствии со статьей 95 Кодекса Инспекцией 03.10.11 вынесено Постановление о назначении почерковедческой экспертизы №13/10.

Перед экспертом поставлена задача установить Малаховым Сергеем Николаевичем или иным лицом подписаны документы в регистрационном деле ГРИКО и первичные документы (договоры, справки о стоимости выполненных работ, счета-фактуры, акты приемки выполненных работ, локальные ресурсные сметные расчеты).

Почерковедческой экспертизой установлено, что первичные документы и документы в регистрационном деле ГРИКО подписаны разными лицами (акт экспертного исследования №785/1.1 от 23.11.11).

Согласно полученным налоговым органом из МВД сведениям по результатам проверки программно-технического комплекса «Розыск-магистраль» по базе данных проданных авиа и железнодорожных билетов за период 2008-2009 года в отношении Малахова С.Н. паспорт 4103 №214439 информация отсутствует. Малахов С.Н., директор ГРИКО, не приобретал авиа и железнодорожные билеты в период с 01.01.08 по 31.12.09 года ни по каким направлениям.

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля доверенности от ГРИКО заявителем не представлены.

По данным правовой базы «Консультант Плюс» (дело №А44-2914/2009, (Постановление ФАС  Северо-Западного округа от 10.02.10) по взаимоотношениям ЗАО «ПК Корона» с ГРИКО судом установлено, что документы от имени поставщиков подписаны неустановленными лицами, а потому не подтверждают заявленные в декларации расходы и применение вычетов по НДС.

По данным ЕГРЮЛ юридический адрес организации: 188442 Ленинградская область, Волосовский район, деревня Красный Луч, улица Новая 13, по адресу, указанному в первичных документах (договора, счета-фактуры, справки о стоимости выполненных работ, акты выполненных работ) организация не находится.

Администрацией муниципального образования Курского сельского поселения Волосовского муниципального района Ленинградской области выдана справка, что по адресу деревня Красный Луч, улица Новая, 13 прописаны и проживают в квартире Осипова Марина Галиновна, Осипов Олег Владимирович, Осипов Руслан Олегович. Справка выдана на основании похозяйственной книги Курского сельского поселения №13 лицевой счет №657.

В ходе мероприятий налогового контроля МРИ ФНС РФ №1 по Новгородской области произведен осмотр. В результате осмотра установлено, что по адресу: деревня Красный Луч, улица Новая, дом 13 и улица Лесная, дом 13 Волосовского района расположены жилые двухквартирные дома. На приусадебных участках расположены надворные постройки сарай, баня, дровяники, также имеются земельные участки под огород. Признаков наличия предприятия нет, складские и офисные помещения отсутствуют (протокол осмотра территорий, помещений, предметов от 27.01.09 №5).

МРИ ФНС № 1 по Новгородской области проведены допросы свидетелей.

Петрик Яков Терентьевич, проживающий по адресу деревня Красный Луч, улица Новая дом 13 квартира 2 (адрес регистрации ГРИКО) показал, что проживает по данному адресу с 13.04.87 года, Малахова Сергея Николаевича не знает, разрешений на регистрацию по данному адресу никому не давал (протокол допроса свидетеля от 27.01.09 №20).

При сопоставлении заключенных договоров установлено несоответствие: так Государственный контракт от 16.05.08 ГК №532/151-р1 по объекту «Реконструкция школы на 504 учащихся под кадетскую школу-интернат в п. Чернышевский Мирнинского района» заключен заявителем с Государственным учреждением «Служба государственного заказчика при Правительстве Республики Саха (Якутия)» (Заказчик).

Договор субподряда по объекту «Реконструкция школы на 504 учащихся под кадетскую школу-интернат в п. Чернышевский Мирнинского района» заключен раньше договора с заказчиком. Договор субподряда от 30.04.08 №С018-08 заключен между заявителем и ГРИКО.

Указанные в договорах с ГРИКО устав и лицензия (регистрационный номер ГС-1-99-02-27-0-7716620194-050445-1 от 23.04.07, заявителем налоговому органу не представлены.

Факт выполнения строительных работ должен подтверждаться, в том числе, исполнительной документацией.

Согласно пункту 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство обязано обеспечивать ведение исполнительной документации.

По пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

При этом в соответствии с Указаниями по применению и заполнению форм по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ, утвержденными Постановлением Госкомстата России от 11.11.99 №100, для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений применяется Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2). Акт составляется на основании данных журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а) в необходимом количестве экземпляров. Акт подписывается уполномоченными представителями сторон, имеющими право подписи (производителя работ и заказчика (генподрядчика)). На основании данных Акта о приемке выполненных работ заполняется Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

Журналы производства работ и другая исполнительная документация является обязательным приложением к Акту приема-передачи выполненных работ после полного выполнения объекта работ на объекте и окончательного расчета по объемам работ.

В соответствии со статьей 93 Кодекса заявителю 03.10.11 вручено требование №13/1277-8, в котором пунктом 42 истребована исполнительная документация по ГРИКО.

Данная документация заявителем не представлена.

При заключении договоров субподряда, в целях определения цены работ составляется расчет стоимости работ. Полная цена работы в договоре строительного подряда может быть определена соглашением сторон (статья 735 ГК РФ) или отдельным расчетом согласно «Порядку определения стоимости строительства и свободных (договорных) цен на строительную продукцию в условиях развития рыночных отношений» (письмо Госстроя России от 29.12.1993 № 12-349).

В соответствии со статьей 93 Кодекса в ходе проверки у заявителя истребованы расчеты стоимости субподрядных работ по ГРИКО пунктом 7 требования о представлении документов от 04.10.11 №13/1277-9.

Данное требование заявителем не исполнено.

Заявителем, как следует из допроса директора Приходько Р.В., не приведены доводы в подтверждение осмотрительности при выборе субподрядной организации, не были истребованы документы, подтверждающие государственную регистрацию, не проверена реальность существования выбранного контрагента, не были проверены полномочия лиц, представляющих интересы контрагентов составляющих и подписывающих хозяйственные документы (протокол допроса свидетеля от 06.10.11 №13/1277-9).

На основе статьи 86 Кодекса налоговым органом запрошена и получена выписка о движении денежных средств по ГРИКО на расчетном счете №40702810307030000561 открытом в филиале «Петровский» ОАО БАНК «ОТКРЫТИЕ» (29.07.08 счет закрыт).

Налоговым органом установлено, что ГРИКО операций для ведения хозяйственной деятельности (арендные платежи, коммунальные платежи за электроэнергию, воду и другие, закуп строительных материалов, получение наличных денежных средств с расчетного счета на выдачу заработной платы или хозяйственные нужды) не производило.

В виду того что строительные объекты расположены на территории Республики Саха (Якутия), а ГРИКО зарегистрировано в Ленинградской области персонал должен быть доставлен железнодорожным или авиатранспортом, однако с расчетного счета организации оплата за авиа или железнодорожные билеты не производилась.

За период с 01.01.08 по 29.07.08 (дата закрытия) на расчетный счет ГРИКО поступило от различных организаций 1 273 600 495,25руб., переведено со счета 1 274 904 493руб. На расчетный счет поступали платежи из города Санкт-Петербург, Ленинградской области, города Москва, Московской области, города Волгоград, города Нижний Новгород, города Якутск, города Новосибирск, с назначением платежа «за товар», «за мясопродукты», «по процентному договору займа».

Денежные средства с назначением платежа «за выполненные работы» поступили только от заявителя, одно платежное поручение от СтройДом, два платежных поручения от ПК «Монтажник».

Заявителем перечислено на расчетный счет ГРИКО с назначением платежа «за выполненные работы» 32 889 816руб., что составляет 2,58% от общей суммы поступлений на расчетный счет (в 2008 году поступило на расчетный счет ООО «ГРИКО» от различных организаций 1 273 600 495,25руб.).

С расчетного счета ГРИКО денежные средства перечислялись с назначением платежа «оплата за товар» на расчетные счета открытые в том же банке (филиал «Петровский» ОАО БАНК «ОТКРЫТИЕ») следующим организациям (второе звено цепочки): ООО «Альфаком», ИНН7802324958, ООО «Систем плюс» ИНН7810481986, ООО «Эгида» ИНН7810031930, ООО «Эрикон» ИНН 7810029995, ООО «Балтстрой» ИНН 7810000273, ООО «Элконс» ИНН 7810050404, ООО «Промтранс» ИНН 7802372849, ООО «ГАММА» ИНН 78100300020.

Все поступившие на расчетный счет денежные средства списываются со счета организации в день поступления или днем позже.

В 2009 году движение по расчетным счетам вышепоименованных организаций одновременно прекращено. На счета вышепоименованных организаций произведены так же перечисления с расчетного счета КАЛИСТО, другого контрагента заявителя.

Налоговым органом установлено, что операции, проведенные по расчетному счету ГРИКО, свидетельствуют о том, что фактически хозяйственная деятельность организацией ГРИКО не велась, по расчетному счету проведено перечисление денежных средств на счета организаций, имеющих признаки фирм-однодневок.

Относительно контрагента ООО «ГРИКО» в апелляционной жалобе приведены доводы о том, что тот факт, что договор субподряда с данным контрагентом подписан раньше, чем договор с заказчиком не является нарушением, а тот факт, что контрагент снят с учета в 2011 году, не является препятствием для признания расходов, так как в период выполнения работ в 2008 году, предприятие состояло на учете в налоговом органе (зарегистрировано в 2007 г. и ликвидировано в 2011 году). Отсутствие контрагента по юридическому адресу в 2011 г., то есть во время налоговой проверки, не свидетельствует о его отсутствии по данному адресу в период взаимоотношений с заявителем в 2008 г. кроме того, общество указывает на то, что вывод о том, что сделки совершались неправоспособными лицами, сделан на основании показаний лица, отношение которого к директору ООО «Грико» не объясняется (Маменьянц Н.П.), а также показаний сестры, которая не общалась с братом с 2007 года. Данные показания не могут служить допустимыми доказательствами неправоспособности как Малахова С.Н., так и ООО «Грико»

Доводы апелляционной жалобы отклоняются, поскольку указываемые обществом обстоятельства не использовались как единственное основание для выводов налогового органа и суда первой инстанции, а приведены в совокупности с иными обстоятельствами, именно данная совокупность обстоятельств позволяет делать вывод об отсутствии реальной хозяйственной деятельности контрагента. Допросы же указанных лиц, также являются одними из доказательств из общей совокупности, при этом налоговыми органами допрошены лица, которые непосредственно знакомы с Малаховым С.Н. по месту его жительства, и которые дали пояснения относительно личности данного лица.

По отношениям общества и ООО «Строительство и Реконструкция» было установлено, что МРИ ФНС №10 по Тверской области в письме от 29.06.11 №17-09/15564@ сообщила, что Строительство и Реконструкция относится к категории