Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 по делу n А19-4347/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

положениями действующего законодательства Российской Федерации, в соответствии с Регламентом взаимодействия ООО «Востокнефтепровод» (Инвестор 1) и ООО «ЦУП ВСТО» по реализации 1 очереди строительства «ТС ВСТО» (Приложение № 2) и Регламентом взаимодействия ОАО «Связьтранснефть» (Инвестор 2) и ООО «ЦУП ВСТО» по реализации проекта «Первая очередь ТС «ВСТО» в части строительства Объектов связи» (Приложение № 2а), являющихся неотъемлемой частью договора инвестирования (п.7.1.2. Дополнительного соглашения № 9 к договору инвестирования).

ООО «ЦУП ВСТО» в целях исполнения обязательств по договору инвестирования заключило договор оказания услуг с ООО «Востокнефтепровод» от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08.

В соответствии с п. 1.1. договора ООО «Востокнефтепровод» (Исполнитель), действуя в рамках, утвержденных ОАО «АК «Транснефть» Регламентов, в том числе Регламента «По очистке, гидроиспытанию профилеметрии нефтепровода ВСТО после завершения СМР», обязуется совершать определенные настоящим договором действия, либо определенную настоящим договором деятельность (далее – услуги):

-направлять своих сотрудников, а также технику, оборудование для участия в проведении приемо-сдаточных испытаниях оборудования по заданиям Заказчика, выраженным в любой форме;

-направлять своих сотрудников, а также технику, оборудование для участия в мероприятиях по осуществлению контроля за ходом и качеством выполняемых работ подрядчиками;

-направлять своих сотрудников, а также технику, оборудование для участия в мероприятиях по выявлению дефектов, в том числе, путем проведения диагностических обследований, как собственными силами, так и с привлечением дочерних обществ АК «Транснефть»;

-направлять своих сотрудников, а также технику, оборудование для участия в работах по проведению профилеметрии, гидроиспытаниям и очистке;

-выполнять указания (поручения) ОАО «АК «Транснефть», связанные с привлечением сотрудников, а также техники, оборудования для проведения работ на объекте «ТС ВСТО».

В соответствии с п. 3.5. договора от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08 Заказчик производит расчеты с Исполнителем исходя из фактических расходов.

Общая ориентировочная стоимость составляет 2 000 000 000 руб. (в т.ч. НДС – 305 084 745,76 руб.) (3.8. договора от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08).

Таким образом, договор от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08 заключен на оказание услуг в отношении всех объектов ВСТО.

В ходе разбирательства по делу заявитель подтвердил, что стоимость услуг по договору от 18.02.2008 №158/07-08/926-08 составляет стоимость услуг по проведению профилеметрии, гидроиспытаниям и очистке.

При этом ООО «Востокнефтепровод» является одновременно инвестором по договору инвестирования по строительству трубопровода и одновременно является исполнителем по договору оказания услуг, а ООО «ЦУП ВСТО» является одновременно заказчиком-застройщиком по договору инвестирования и заказчиком по договору от 18.02.2008 №158/07-08/926-08.

В соответствии с реестрами платежей Инвестором 1 (ООО «Востокнефтепровод») профинансировано выполнение работ на объектах системы связи по договору от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08 на сумму 301 648 478 руб. (в т.ч. НДС – 46 014 174,60 руб.), в том числе:   в   2009   году   –   на   сумму   174 231 911   руб.;   в   2010   году   –   на   сумму   127 416 567 руб.

Эти же средства перечислены заявителем на счет ООО «Востокнефтепровод» в качестве оплаты услуг по договору от 18.02.2008 №158/07-08/926-08 (т.35 л.д.65-78).

Таким образом, ООО «Востокнефтепровод» перечисляло денежные средства в качестве инвестора заявителю, а затем в значительной сумме получило их обратно как стоимость услуг, связанных с приемкой трубопровода (то есть инвестор, по сути, оказывал платные услуги по приемке объекта инвестирования).

Позиция заявителя, приведенная в апелляционной жалобе, по существу сводится к тому, что услуги по договору с ООО «Востокнефтепровод» от 18.02.2008 №158/07-08/926-08 оказаны в соответствии с условиями договора инвестирования после завершения строительно-монтажных работ, но до приемки объекта в эксплуатацию.

Между тем, в соответствии с Регламентом по очистке, гидроиспытанию и профилеметрии нефтепровода ВСТО после завершения строительно-монтажных работ (далее также Регламент – т.16 л.д.97-227, т.34 л.д.154-182) за реализацию всех работ и проведение испытаний отвечает подрядчик - строительно-монтажная организация, осуществляющая строительство участка нефтепровода, следовательно, именно подрядчик несет вышеуказанные расходы, которые уже учтены в контрактной цене и профинансированы Инвесторами.

Согласно Регламенту при выполнении гидроиспытаний, установке камер приема-пуска скребков, очистке внутренней полости, профилеметрии и освобождении от воды, генеральный подрядчик полностью отвечает перед ООО «ЦУП ВСТО» и ООО «Востокнефтепровод» за действия привлекаемых им субподрядных организаций. Подрядчик назначает руководителя работ, который отвечает за проведение работ и руководит проведением всех этапов испытаний. Руководитель работ обязан: организовать изучение инструкции по испытаниям персоналом, участвующим в работах, проверку готовности участка к проведению каждого этапа работ; назначить по согласованию с заказчиком время начала и проведения работ; назначить своим распоряжением ответственных руководителей на отдельных участках объекта; принять немедленные меры для выявления причин и устранения аварийных ситуаций; обеспечить безопасность всех участников работ и населения, а также машин оборудования и сооружений в зоне, в которой проходит испытания объект; подготовить техническую документацию о завершении каждого этапа работ.

В соответствии с указанным Регламентом:

ООО «ЦУП ВСТО» - отвечает за планирование проведения работ по участкам в соответствии с проектом, вышеназванным регламентом и требованиями нормативной документации;

ООО «Востокнефтепровод» - отвечает за выделение необходимого количества специалистов для участия в испытаниях и квалифицированную приемку результатов работ в соответствии с требованиями проекта и вышеназванного регламента; ОАО «Гипротрубопровод» (генеральный проектировщик) и привлекаемые им проектные организации – отвечают за обеспеченность участка проектной документацией, квалифицированную проверку и своевременное согласование инструкции по испытаниям, осуществляет контроль за реализацией проектных решений посредством авторского надзора.

Организация, осуществляющая независимый технический надзор – по поручению заказчика отвечает за контроль исполнения всеми участниками работ требований регламента, ППР и инструкции по испытаниям, проектной и нормативной документации.

ОАО «ЦТД «Диаскан» - отвечает за пропуск профилемера, ВИП WV и своевременный анализ диагностической информации и выдачу Подрядчику экспресс-отчета и технического отчета по результатам профилеметрии, внутритрубной ультразвуковой и магнитной диагностики.

Выполнение вышеуказанных работ оформляется актами утвержденной формы, которые подписываются соответствующими представителями организаций, участвующими в проведении работ.

Следовательно, предусмотренные проектно-сметной документацией пуско-наладочные работы, в том числе и работы по проведению гидравлических испытаний, испытания трубопровода на прочность и герметичность, удалению из трубопровода опрессовочной воды и заполнению его нефтью, а также выполнению комплекса работ по продувке (промывке) с пропуском очистного устройства, диагностике трубопроводов, электрохимзащите относятся как к строительно-монтажным работам, так и к прочим работам и затратам и включены в состав работ, выполняемых генподрядными (подрядными) организациями, осуществляющими строительство объектов «ТС ВСТО».

Вывод суда первой инстанции о том, что дополнительное привлечение ООО «Востокнефтепровод» для оказания услуг по выполнению работ, ответственность и объемы которых являются сферой ответственности подрядных организаций, не предусмотрено договором инвестирования с учетом заключенных контрактов с генподрядными организациями, является правильным, основанным на имеющихся в материалах дела доказательствах.

Суд первой инстанции, исследовав представленный заявителем Отраслевой регламент «Порядок очистки, гидроиспытаний и внутритрубной диагностики нефтепровода ВСТО после завершения строительно-монтажных работ», утвержденный ОАО «Транснефть» (т.4 л.д.1-42), пришел к выводу, что и данный документ в п.п.5.4, 6.2.1 – 6.2.26 возлагает обязанность по организации всех работ и проведению испытаний на подрядные организации, осуществлявшие строительство трубопровода, а не на Инвестора или заказчика-застройщика.

О том, что расходы по проведению испытаний трубопровода включены в стоимость работ по договорам с подрядчиками, в связи с чем, в рамках исполнения договора инвестирования Заказчику-Застройщику не имелось необходимости выходить за пределы договора инвестирования и привлекать на платной основе Инвестора к оказанию рассматриваемых услуг свидетельствует также то, что, например, в контракте между ООО «ЦУП ВСТО» (заказчиком) и ЗАО «Красноярсктрансгаз» от 07.05.2006 №135-06 (тома 41 и 42 арбитражного дела), а также в аналогичном контракте с ООО «Северная группа» от 12.11.2008 №1395-08 (том 40 дела), предусмотрена обязанность подрядчиков по проведению испытаний и пропуску профилемера, выполнение пусконаладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробирование (т.40 л.д.8, т.41 л.д.47).

Таким образом, непосредственно ООО «ЦУП ВСТО» осуществляет контроль за ходом и качеством выполнения работ, получая вознаграждение в размере, установленном договором инвестирования.

Вышеназванное обязательство следует и из п.1 ст.748 Гражданского кодекса РФ, в соответствие с которым Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчикам материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

Ссылка общества апелляционной жалобы на то, что ООО «Востокнефтепровод» в соответствии с Регламентом в любом случае обязано участвовать в диагностике, независимо от участия соответствующей подрядной организации, не опровергает выводы суда о том, что ООО «Востокнефтепровод» оказывало платные услуги, не предусмотренные договором инвестирования.

Расходы по осуществлению авторского и технического надзора заложены в сметах на строительство соответствующих объектов «ТС ВСТО», включая строительство объектов связи ТС ВСТО, а также отражены в соответствующих Приложениях к договору инвестирования.

Договором инвестирования (Приложение 10-1 к Дополнительному соглашению № 10 от 30.04.2008 к договору инвестирования) предусмотрены расходы:

на технический надзор – в размере 50 815 387,30 руб. (включая НДС);

на авторский надзор – в размере 102 696 111,39 руб. (включая НДС);

на содержание заказчика – в размере 189 072 012,41 руб. (включая НДС);

на непредвиденные работы и затраты – в размере 223 502 099,21 рублей (включая НДС). Итого данные расходы согласованы сторонами договора инвестирования в сумме 566 085 610,31 рублей (включая НДС).

При таких обстоятельствах следует признать, что расходы, связанные с оказанием в 2009 году услуг ООО «Востокнефтепровод», превысили заложенные договором инвестирования   расходы   на сумму   301 648 477,91   руб.,                                                                                   в   т.ч.   НДС   –   46014 174,60 руб.  (566 085 610,31   руб. (по   договору   инвестирования)   - 873 570 372,55   руб. ((фактически: 214 724 569,75 руб. (авторский и технический надзор) + 358 546 264,98 руб. (содержание заказчика) + 300 299 537,82 руб. (прочие услуги ОАО «Связьтранснефть)).

Финансирование инвесторами расходов на осуществление технического и авторского надзора, а также оплата услуг Заказчика-застройщика произведена в полном объеме.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что расходы, связанные с оказанием услуг ООО «Востокнефтепровод» по договору от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08, увеличивающие стоимость строительства объектов системы связи «ТС ВСТО», договором инвестирования с учетом принятых дополнительных соглашений не предусмотрены. При этом в п.5.7. договора инвестирования от 20.04.2006 № 25-01/2006/114-06 прямо предусмотрено, что проведение дополнительных работ, которые не предусмотрены договором и Приложениями, согласовывается с инвестором путем заключения дополнительных соглашений.

Доводы заявителя апелляционной жалобы относительно отличия услуг по техническому надзору (контролю) за строительством от услуг по диагностике нефтепровода не подтверждают позицию заявителя о целевом использовании инвестиционных средств в рамках договора инвестирования.

При установленных обстоятельствах у суда первой инстанции имелись основания признать, что:

-   ООО «ЦУП ВСТО» нарушен договор инвестирования, и в том числе Приложение 10-1 к Дополнительному соглашению №10 от 30.04.2008 к договору инвестирования, которым определен размер финансирования на осуществление контроля за ходом и качеством строительства, а также прочих непредвиденных расходов. Иные дополнительные соглашения, отражающие изменения размера финансирования на вышеуказанные цели не представлены;

-   функции по контролю за ходом и качеством строительства возложены на Заказчика-Застройщика, а именно ООО «ЦУП ВСТО», который получает соответствующее вознаграждение, установленное договором инвестирования;

-затраты по проведению испытаний трубопроводов в соответствии с договором инвестирования должны включаться в стоимость работ организаций – подрядчиков, в связи с чем, не имеется необходимости привлечения ООО «Востокнефтепровод» на платной основе для выполнения аналогичных работ (услуг).

Суд первой инстанции обоснованно при рассмотрении спора учел также следующие обстоятельства.

Приложением № 3 к договору от 18.02.2008 № 158/07-08/926-08 с ООО «Востокнефтепровод», предусмотрено отражение в акте сведений о наименовании работ (услуг), Ф.И.О. специалиста, а также периоде   оказания услуг.

Акты, представленные ООО «ЦУП ВСТО» (с учетом внесенных исправлений), от 28.02.2009 № 103, от 15.03.2009 № 110, от 30.04.2009 № 203, от 31.10.2009 № 885, от 30.11.2009 № 954, не содержат сведений о виде и характере оказанных услуг, не содержат сведений об объектах, на которых данные услуги оказывались, в каком объеме и по какой стоимости, а также не содержат сведений о   Ф.И.О. специалиста и о периоде оказания услуг.

При этом, п.1.1. договора ООО «Востокнефтепровод» (Исполнитель) содержит значительный перечень услуг: от участия в проведении приемо-сдаточных испытаний до участия   в   мероприятиях  по  осуществлению  контроля  за  ходом  и  качеством  выполняемых работ подрядчиками, участия в мероприятиях по