Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2014 по делу n А58-5218/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

не позднее срока». В договоре сроки не указаны.

К договору №01-1 от 25.01.2011г. представлены справка №2 от 07.10.2011г. (КС-3) о стоимости выполненных работ на сумму 30 745 420 руб., Акт №1 от 07.10.2011г. (КС-2) о приемке выполненных работ на сумму 30 745 420 руб., счет - фактура №191 от 07.10.2011г. на сумму 30 745 420 руб., в том числе НДС - 4 689 979,32 руб., квитанции к приходным кассовым ордерам (11 штук) на общую сумму 10 215 950 руб. Указанные документы подписаны директором ООО «ДжиСиТехноПлюс» Дегтяревым Е.И. и директором ООО «ИнНоваСтрой» Геворкян В.Э.

В ходе проверки на основании ст. 93 НК РФ у ООО «ПКФ «Техресурс» согласно требования №17/17879 от 13.12.2012г. (вручено 13.12.2012г.) истребована исполнительная документация по всем договорам, заключенным с ООО «ДжиСиТехноПлюс за период с 01.01.2009г. по 31.12.2011г., в том числе и по договору №1/11-01 от 21.01.2011г. Документы не представлены, но было дано пояснение: «исполнительная документация по указанному требованию не может быть представлена, в связи с тем, что по устной договоренности с ООО «ДжиСиТехноПлюс» она в ходе выполнения работ не составлялась» - приложение к акту №40.

Налоговым органом установлено, что все поступившие денежные средства на счет ООО «ДжиСиТехноПлюс» по договору №1/11-01 от 21.01.2011 г. в сумме 33 200 000 руб. были сняты наличными с расчетного счета ООО «ДжиСиТехноПлюс».

Согласно выписке банка по движению денежных средств по расчетному счету 40702810137730002382 ООО «ДжиСиТехноПлюс» полученные денежные средства по вышеуказанным платежным поручениям сняты наличными с основанием на «хоз. расходы», «стройматериалы», «займы», «командировочные», зачислены на картсчет директора ООО «ДжиСиТехноПлюс» Дегтярева Е.И. (приложение к акту №128/1).

Таким образом, материалами дела подтверждается, что работы по реконструкции ВЛ-110 кВ Л-120 Эльдикан - Солнечный, фактически выполнены ООО «ПКФ «Техресурс»; работы по реконструкции ВЛ-110 кВ Л-120 Эльдикан - Солнечный не могли быть выполнены ООО «ДжиСиТехноПлюс» в силу отсутствия у него необходимых условий для выполнения указанной работы, а именно отсутствия транспортных средств, персонала, инженерно - технических кадров, материально -технической базы; факт выполнения работ по реконструкции ВЛ-110 кВ Л-120 Эльдикан - Солнечный ООО «ДжиСиТехноПлюс», в нарушение п. 1 ст. 252 НК РФ не подтвержден документально, поскольку отсутствует исполнительная документация, тогда как ее наличие предусмотрено условиями договора №1/11-01 от 21.01.2011г.; договор №1/11-01 от 21.01.2011г. заключен лишь для вида и направлен на получение необоснованной налоговой выгоды по налогу на прибыль в виде уменьшения налоговой базы, по НДС - в виде получения неправомерного вычета.

Доказательств, опровергающих указанное, налогоплательщиком в материалы дела не представлено.

При таких установленных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о том, что в соответствии с п.1 ст. 170, п.1 ст. 166, п.1 ст. 167 Гражданского Кодекса РФ договор по реконструкции ВЛ-110 кВ Л-120 Эльдикан - Солнечный №1/11-01 от 21.01.2011. является мнимой сделкой, а налоговым органом сделан обоснованный вывод о том, что ООО «ПКФ «Техресурс» неправомерно включило в расходы, уменьшающие доходы, в целях исчисления налога на прибыль, затраты по реконструкции по договору оформленному с ООО «ДжиСиТехноПлюс» №1/11-01 от 21.01.2011г. в сумме 28 632 352,51 руб., а также неправомерно приняты к вычету суммы НДС в размере 5 153 823,46 руб., поскольку сделка является мнимой, работы фактически выполнены ООО «Техресурс».

По Договору субподряда №12/11 от 20 июля 2011 года с ООО «СПК» апелляционный суд приходит к следующим выводам.

ООО «ПКФ «Техресурс» заключило с ООО «КрепСтрой» договор субподряда №05 от 20.07.2011г., согласно которому ООО «Крепстрой» является Подрядчиком, а ООО «ПКФ «Техресурс» -Субподрядчиком (приложение к акту №79/3). По условиям договора Субподрядчик обязуется лично за свой риск с использованием своих материалов, с привлечением материалов Подрядчика, выполнить по заданию Подрядчика: Строительство тепловых сетей п. Синегорье, Алданского района РС(Я) и сдать результат Подрядчику, который обязуется принять и оплатить результат работ.

В ходе проверки в соответствии с п.1 ст. 93.1. НК РФ у ООО «КрепСтрой» истребована исполнительная документация к договору субподряда №05 от 20.07.2011г. (приложение к акту №79 требование). ООО «КрепСтрой» представило следующие документы (приложение к акту №79/3):

- Приказ от 18.08.2011г. №18/7-1, приказ от 24.08.2011г. №24/8-1, по указанным приказам ответственными лицами за ведение технического контроля при выполнении работ по договору №10 от 25.08.2011г. по ремонту котельных со стороны ООО «КрепСтрой» назначены инженер - теплотехник Николаевский В.В. и инженер Логвинов А.В. (приложение к акту №79/2);

- Акты освидетельствования скрытых работ выполненных при капитальном ремонте объекта: Реконструкция тепловых сетей от котельной №3 п. Синегорье (4 штук). Согласно указанных актов: комиссия в составе представителя строительно - монтажной организации ООО «ПКФ «Техресурс» в лице директора Бопхоева У.А. и представителя технического надзора ООО «Крепстрой» Логвинова А.В. произвели осмотры работ, выполненных работниками ООО «ПКФ «Техресурс». К освидетельствованию предъявляются поэтапно работы, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и, контроль за выполнением которых, не может быть проведен после выполнения других последующих работ. Акты освидетельствования подписаны членами комиссии, после их подписания разрешается производство последующих работ в соответствии с технологией строительства.

- Акт о проведении испытаний трубопроводов или оборудования на прочность и герметичность, согласно которому комиссия в составе представителя подрядной организации ООО «ПКФ «Техресурс» в лице директора Бопхоева У.А. и представителя технического надзора ООО «Крепстрой» Николаевского В.В. произвели осмотры работ выполненных ООО «ПКФ «Техресурс». Согласно указанному акту работы по испытанию на прочность и герметичности трубопроводов выполнены.

Директор ООО «КрепСтрой» Синяк Т.А. на допросе показала, что Заказчиком на выполнение работ по строительству тепловых сетей п. Синегорье Алданского района РС(Я) является ОАО «Теплоэнергосервис», работы по этому договору выполнял ООО «ПКФ «Техресурс», разрешений на привлечение субподрядчиков в письменной, устной, в виде изменений и дополнений к договору, в иной форме Обществу «ПКФ «Техресурс» не давали. ООО «Строительно-производственная компания», ООО «Строительная компания «НордСтрой» не знает. При выполнении работ на объектах контактировала, согласовывала свои действия с директором ООО «ПКФ «Техресурс» У.А. Бопхоевым. Приказами по ООО «КрепСтрой» за контролем по ведению работ на объектах были закреплены работники организации, они же подписывали исполнительную документацию с директором ООО «ПКФ «Техресурс» Бопхоевым У.А.» (приложение к акту №33 протокол допроса Синяк Т.А.).

Согласно статье 53 Градостроительного Кодекса РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства должен производится контроль за выполнением работ. В результате проведения контроля составляются акты освидетельствования выполненных работ. При выявлении в результате контроля недостатков, они должны быть устранены непосредственно тем, кто выполнял эти работы. Акты освидетельствования таких работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения должны составляться только после устранения выявленных недостатков.

Согласно представленных актов освидетельствования скрытых работ при выполнении строительства тепловых сетей п. Синегорье Алданского района РС(Я) все выполненные работы на этом объекте были осуществлены непосредственно ООО «ПКФ «Техресурс», что также подтверждается актами выполненных работ по форме КС-2, справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3, подписанными обоими сторонами, протоколом допроса директора ООО «КрепСтрой» Синяк Т.А., произведенной ООО «КрепСтрой» оплатой за выполненные работы ООО «ПКФ «Техресурс».

Следовательно, строительство тепловых сетей п. Синегорье Алданского района РС(Я), согласно договора №05 от 20 июля 2011г., фактически выполнено ООО «ПКФ «Техресурс» самостоятельно.

Доказательств, опровергающих указанное, налогоплательщиком суду не представлено.

Одновременно с договором №05 от 20.07.2011 г. ООО «ПКФ «Техресурс» оформило договор субподряда №12/11 от 20.07.2011г. с ООО «Строительно - производственная компания» (далее ООО СПК»), согласно которому ООО «ПКФ «Техресурс» является Подрядчиком, а ООО «СПК» - Субподрядчик (приложение к акту №79/3).

В свою очередь ООО «СПК» заключен договор от 20.07.2011 № 07-12 с ООО «СК «Норд-Строй» на те же виды и объемы работ. Стоимость работ составляет 13 399 333,23 рубля.

По условиям договора Общество (Субподрядчик) обязуется лично за свой риск выполнить по заданию ООО «Крепстрой» (Подрядчик): Ремонт котельных: г. Алдан, п. Алексеевск, п. Ленинский, п. Томмот Алданского района РС(Я) и сдать результат Подрядчику, который обязуется принять и оплатить результат работ. Стоимость работ составляет 11225722,96 рублей.

В свою очередь ООО «СПК» заключен договор от 25.08.2011 № 08-30 с ООО «СК «Норд-Строй» на те же виды и объемы работ. Стоимость работ составляет 10 832 822,66 рублей.

При этом согласно данных информационных ресурсов МРИ ФНС России №5 по РС(Я) у ООО «СК «НордСтрой» ИНН: 1435196576/КПП: 143501001 отсутствуют транспортные средства, объекты недвижимости, не имеет работников, не представляет сведения по форме 2 - НДФЛ о выплаченных доходах работникам. Отсутствие транспортных средств у ООО «СК «НордСтрой» подтверждает ГИБДД ММУ МВД России «Якутское» (приложение к акту №70).

В указанных договорах с ООО «СК «Норд-Строй» указан идентификационный номер ИНН: 1435084858 другой организации - ООО «Споропет», вместо ИНН ООО «СК НордСтрой», директор ООО «СК НордСтрой» Навоян М.Н. отрицает свою подпись на документации, инспекцией установлены арифметические ошибки в форме КС-2.

При таких установленных обстоятельствах инспекцией сделан обоснованный вывод о том, что ООО «ПКФ «Техресурс» неправомерно включило в расходы, уменьшающие доходы, в целях исчисления налога на прибыль, затраты по реконструкции по договору оформленному с ООО «ДжиСиТехноПлюс» от 20.07.2011 № 12/11 в сумме 11 767 219,84 руб., а также неправомерно приняты к вычету суммы НДС в размере 2 118 099,57 руб., поскольку сделка является мнимой, а работы фактически выполнены ООО «Техресурс».

По Договору субподряда №30/11 от 25 августа 2011 года с ООО «СПК» апелляционный суд приходит к следующему.

ООО «ПКФ «Техресурс» заключило с ООО «КрепСтрой» договор субподряда №10 от 25.08.2011г., согласно которому ООО «Крепстрой» является Подрядчиком, а ООО «ПКФ «Техресурс» - Субподрядчиком (приложение к акту №79/2). По условиям договора Субподрядчик обязуется лично за свой риск с использованием своих материалов, с привлечением материалов Подрядчика, выполнить по заданию Подрядчика: Ремонт котельных: г. Алдан, п. Алексеевск, п. Ленинский, п. Томмот Алданского района РС(Я) и сдать результат Подрядчику, который обязуется принять и оплатить результат работ.

Согласно п.2.1 договора стоимость работ составляет 11 225 722,96 руб.

Согласно п.4.1 договора срок выполнения работ с 25.08.2011г. не позднее 15.09.2011г. В ходе проверки в соответствии с п.1 ст. 93.1. НК РФ у ООО «КрепСтрой» истребована исполнительная документация к договору субподряда №10 от 25.08.2011г. (приложение к акту №79 требование). ООО «КрепСтрой» представило следующие документы (приложение к акту №79/2):

- Приказ от 18.08.2011г. №18/7-1, приказ от 24.08.2011г. №24/8-1, по указанным приказам ответственными лицами за ведение технического контроля при выполнении работ по договору №10 от 25.08.2011г. по ремонту котельных со стороны ООО «КрепСтрой» назначены инженер - теплотехник Николаевский В.В. и инженер Логвинов А.В.;

- Акты освидетельствования скрытых работ выполненных при капитальном ремонте котлов №№2, 3 котельной №1 п. Алексеевск (6 штук). Согласно указанных актов: комиссия в составе представителя строительно - монтажной организации ООО «ПКФ «Техресурс» в лице директора Бопхоева У.А. и представителя технического надзора ООО «Крепстрой» Логвинова А.В. произвели осмотры работ, выполненных работниками ООО «ПКФ «Техресурс». К освидетельствованию предъявляются поэтапно работы, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и, контроль, за выполнением которых, не может быть проведен после выполнения других последующих работ. Акты освидетельствования подписаны членами комиссии, после их подписания разрешается производство последующих работ в соответствии с технологией строительства.

- Акты о проведении испытаний трубопроводов или оборудования на прочность и герметичность (2 шт.), согласно которым комиссия в составе представителя подрядной организации ООО «ПКФ «Техресурс» в лице директора Бопхоева У.А. и представителя технического надзора ООО «Крепстрой» Логвинова А.В. произвели осмотры работ выполненных ООО «ПКФ «Техресурс». Согласно указанным актам работы по испытанию на прочность и герметичности котлов №№2, 3 котельной №1 п. Алексеевск выполнены.

- Акты освидетельствования скрытых работ выполненных при капитальном ремонте котлов №№1, 2, 3 котельной Центральная г. Алдан (6 штук). Согласно указанных актов: комиссия в составе представителя строительно - монтажной организации ООО «ПКФ «Техресурс» в лице директора Бопхоева У.А. и представителя технического надзора ООО «Крепстрой» Логвинова А.В. произвели осмотры работ, выполненных работниками ООО «ПКФ «Техресурс». К освидетельствованию предъявляются поэтапно работы, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и, контроль, за выполнением которых, не может быть проведен после выполнения других последующих работ. Акты освидетельствования подписаны членами комиссии, после их подписания разрешается производство последующих работ   в соответствии с технологией строительства.

- Акты о проведении испытаний трубопроводов или оборудования на прочность и герметичность (6 шт.), согласно которым комиссия в составе представителя подрядной организации ООО «ПКФ «Техресурс» в лице директора Бопхоева У.А. и представителя технического надзора 000 «Крепстрой» Николаевского В.В. произвели осмотры работ выполненных ООО «ПКФ «Техресурс». Согласно указанным актам работы по испытанию на прочность и герметичности конвективных секций котлов №№1, 2, 3 а также самих котлов №№1, 2, 3 котельной Центральная г. Алдан выполнены.

- Акты освидетельствования скрытых работ выполненных при капитальном ремонте котлов №№1, 5 котельной №4 п.Томмот, котла №5 котельной №10 п. Томмот, котла №3 котельной №12 п. Томмот (всего 12 актов). Согласно указанных актов: комиссия в составе представителя подрядной