Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 по делу n А46-6017/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

  При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было также установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2., 5.4. и 5.5.4. договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 констатировал, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009) и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 3.1.3 договора ТСО приняла на себя обязательство покупать у ГП электроэнергию в объемах ее потерь в сетях ТСО, порядок определения которых установлен настоящим договором и законодательством.

ГП, в свою очередь, принял на себя обязательство ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГК для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов энергопотребления (подпункт «е» пункта 3.2.10 договора).

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 при выявлении фактов безучётного потребления или фактов хищения энергии потребителем гарантирующего поставщика, а также при нарушении схем и средств учёта по вине потребителя гарантирующего поставщика (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учёта, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объём потребления электроэнергии потребителю гарантирующего поставщика, производится перерасчёт услуги по передаче электрической энергии, исходя из объёмов безучётного потребления, согласованных территориальной сетевой организацией с потребителем гарантирующего поставщика, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключённого с потребителем гарантирующего поставщика договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Расчетным периодом в соответствии с договором является один календарный месяц (пункт 5.1. договора).

Согласно пункту 5.4. договора для целей, в том числе, оплаты потерь электроэнергии в сетях ТСО в срок не позднее 7-го числа, следующего за расчетным, ТСО представляет ГП:

- ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО, с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями и иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей  которых поступает энергия в сети ТСО;

- ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору с разбивкой по группам потребителей;

- составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь.

Сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Порядок формирования и обмена сторонами первичной документацией и определение объемов переданной потребителям ГП электроэнергии подлежал согласованию сторонами в приложении № 6 к договору, которое согласовано не было.

Согласно пункту 4.3. договора объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП  определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в Приложении № 2 к настоящему договору и в соответствии с действующим законодательством.

В приложении № 5 к договору стороны закрепили порядок определения величины фактических потерь в сетях ТСО, аналогичный предусмотренному пунктом 50 Правил № 861.

При этом стороны оговорили, что количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учета (приложение № 1), а количество электрической энергии, отпущенное из сети ТСО, определяется на основании данных приборов учета (приложение № 2) и включает в себя количество электроэнергии, потребленное потребителями, присоединенными к сетям ТСО, в том числе, количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

Ответчик в октябре, ноябре 2009 года оказывал истцу услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омскэнергосбыт».

Данный факт подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается.

По прошествии  каждого из указанных выше расчетных месяцев в соответствии с  пунктом 5.4 договора и руководствуясь абзацем 1 пункта 121 Правил № 530, ответчик предоставлял истцу баланс пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро», в котором указывал объем электрической энергии, принятой в сеть ответчика, полезный отпуск с разбивкой по группам потребителей и потери (нормативные и фактические).

Так, в дело представлены балансы пропуска за октябрь 2009 года (том 1, л.д. 13), ноябрь 2009 года (том 1, л.д. 41), согласно которым МУПЭП «Омскэлектро» определены фактические потери в общем объеме 80 463 414 кВтч, из которых:

- за октябрь 2009 года в объеме 36 996 742 кВтч = 219 277 551 кВтч – 182 280 809 кВтч – 300 163 кВтч, где 219 277 551 кВтч – объем энергии, принятой в сети МУПЭП «Омскэлектро», 182 280 809 кВтч – полезный отпуск по договору возмездного оказания услуг; 300 163 кВтч  - нормативные потери в сетях ТСО;

- за ноябрь 2009 года в объеме 43 766 835 кВтч = 242 050 644 кВтч – 197 972 025 кВтч – 311 784 кВтч, где 242 050 644 кВтч – объем энергии, принятой в сети МУПЭП «Омскэлектро», 197 972 025кВтч – полезный отпуск по договору возмездного оказания услуг; 311 784 кВтч  - нормативные потери в сетях ТСО.

Указанные ответчиком в этих балансах пропуска фактические потери оплачены МУПЭП «Омскэлектро» в полном объеме на сумму 99 817 377 руб. 67 коп., что подтверждается платежными поручениями № 366 от 26.10.2009, № 720 от 23.11.2009, № 254 от 23.12.2009, № 255 от 23.12.2009, № 736 от 18.03.2010 и не оспаривается сторонами (том 1, л.д. 71-75).

Вместе с тем, ОАО «Омская энергосбытовая компания» не согласовала представленные  сетевой организацией балансы пропуска и направила в адрес ответчика сопроводительными письмами протоколы разногласий к балансам пропуска за октябрь, ноябрь 2009 года, указав общий объем фактических потерь в размере 101 103 332 кВтч (с учетом уточнения исковых требований и частичного отказа от исковых требований), из которых:

1. за октябрь 2009 года 44 920 000 кВтч (том 113, л.д. 12, 14), исходя из следующего расчета: 219 277 551 кВтч – 173 955 052 кВтч – 297 894 кВтч – 104 605 кВтч, где:

- 219 277 551 кВтч – объем принятой электрической энергии в сети МУПЭП «Омскэлектро», согласованный истцом в редакции ответчика посредством исключения из первоначально заявленного объема (219 562 511 кВтч  - том 1, л.д. 14)  127 069 кВтч п/с Левобережная ф. 1119, ф. 1107 (том 55, л.д. 42), а также в связи с отказом от исковых требований в части 38 410 кВтч п/с Куйбышевская ф. 1208, 100 524 кВтч п/с Входинская ф.3, 18 104 кВтч ТЭЦ-3 ф.7-ТП-1628 (ГЭТ), 853 кВтч п/с Куйбышевская ф. 1218 ТП-4758 (219 562 511 кВтч – 127 069 кВтч – 38 410 кВтч, 100 524 кВтч, 18 104 кВтч – 853 кВтч);

- 173 955 052 кВтч - полезный отпуск по договору возмездного оказания услуг;

- 297 894 кВтч - нормативные потери в сетях ТСО;

- 104 605 кВтч – доначисления по актам юридическим лицам за период до 01.01.2008.

2. за ноябрь 2009 года 56 183 332 кВтч (том 113, л.д. 13, 14), исходя из следующего расчета: 242 050 644 кВтч – 185 555 215 кВтч – 309 504 кВтч – 2 593 кВтч, где:

- 242 050 644 кВтч – объем принятой электрической энергии в сети МУПЭП «Омскэлектро», согласованный истцом в редакции ответчика посредством исключения из первоначально заявленного объема (244 526 826 кВтч – том 1, л.д. 41)  617 750 кВтч п/с Левобережная ф. 1119, ф. 1107 (том 59, л.д. 8, 13), а также в связи с отказом от исковых требований в части 234 213 кВтч п/с Входинская ф.3, 1 624 219 кВтч п/с Кислородная ф. 802, 803, 805, 807, 810 (244 526 826 кВтч – 617 750 кВтч – 234 213 кВтч – 1 624 219 кВтч);

- 185 555 215 кВтч - полезный отпуск по договору возмездного оказания услуг;

- 309 504 кВтч - нормативные потери в сетях ТСО;

- 2 593 кВтч – доначисления по актам юридическим лицам за период до 01.01.2008.

Таким образом, по мнению истца, несогласованный и неоплаченный ответчиком объем фактических потерь составил 20 639 918 кВтч (101 103 332 кВтч – 80 463 414 кВтч) на сумму 25 451 362 руб. 53 коп.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим иском о взыскании с ответчика 25 451 362 руб. 53 коп., составляющих стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях МУПЭП «Омскэлектро» в несогласованном сторонами объеме.

В ходе судебного разбирательства истцом представлены в дело перечни с детализацией объемов потребления по частным и многоквартирным домам, в том числе, реестры расчетов по договорам через сети МУПЭП «Омскэлектро», расходы  электроэнергии по снятым показаниям общедомовых приборов учета многоквартирных жилых домов, запитанных от сетей МУПЭП «Омскэлектро», расходы  электроэнергии, начисленные потребителям многоквартирных жилых домов, запитанных от сетей МУПЭП «Омскэлектро» с отсутствующими (неисправными) ПУ (приборами учета), расходы электроэнергии, начисленные потребителям частных жилых домов, запитанных от сетей МУПЭП «Омскэлектро в разрезе лицевых счетов  за октябрь, ноябрь 2009 года.

Как пояснил истец, значения, отраженные в данных перечнях, определены  как по данным потребителей (на основании замещающей информации), так и по результатам снятия показаний работниками истца.

В многоквартирных домах с отсутствующими или неисправными приборами учета истец определял потребление по нормативам, по индивидуальным приборам учета и по приборам учета, установленным на общедомовые нужды.

Оценив представленные в дело доказательства, суд находит иск подлежащим удовлетворению только в той части, которая признана ответчиком, то есть в сумме 7 858 780 руб. 16 коп., в том числе

- за октябрь 2009 года в сумме 4 449 433 руб. 45 коп.;

- за ноябрь 2009 года в сумме 3 409 346 руб. 71 коп.

Указанное признание иска содержится в заявлении ответчика в порядке статьи 49 АПК РФ  б/н от 29.04.2011.

В заявлении о признании иска содержится расшифровка объемов потерь, признанных ответчиком с указанием их стоимости.

В силу части 3 статьи 49 АПК РФ ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично.

При этом согласно абзацу 3 пункта 3 части 4 статьи 170 АПК РФ в случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом.

По смыслу названных норм, а также по смыслу статей 70, 138 АПК РФ признание иска является самостоятельным основанием для его удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции полагает данное заявление законным, подписанным уполномоченным лицом, не нарушающим права и законные интересы третьих лиц и поэтому подлежащим принятию.

Таким образом, признанная ответчиком  сумма взыскивается с МУПЭП «Омскэлектро».

В остальной части иск удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Согласно части 2 статьи 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Судебной защите подлежит только действительно нарушенное материальное право или законный интерес (статья 4 АПК РФ, статья 11 ГК РФ).

Обращаясь с иском о взыскании стоимости фактических потерь, истец обязан передать на рассмотрение суда действительный спор, то есть требовать от ответчика исполнения обязательства в установленном истцом объеме неоплаченных потерь, либо передать на рассмотрение суда реально существующие разногласия о таких объемах.

Однако в настоящем деле истец передал на рассмотрение суда спор в отсутствие данных о существе разногласий между истцом и ответчиком, в связи с чем суд при рассмотрении дела был лишен возможности рассмотреть спор по существу, в том числе, из-за объема предоставленных истцом и ответчиком доказательств и контрдоказательств.

Любые процессуальные действия, осуществляемые в рамках рассмотрения