"комментарий закона российской федерации "об авторском праве и смежных правах" (постатейный) (гаврилов э.п.) ("правовая культура", 1996)

доступа, не считаются такими местами.
3. Такие произведения должны не просто находиться в месте, открытом для свободного посещения, а находиться в этом месте постоянно.
Поскольку никакое явление не может быть постоянным, под этим термином следует понимать разумно продолжительный срок. Так, помещение картины в художественном салоне для продажи не должно считаться постоянным; напротив, периодическое экспонирование на выставке картины, обычно находящейся в запаснике музея, подпадает под данную статью.
4. Рассматриваемая статья устанавливает два ограничения свободного использования названных произведений.
Во-первых, указывается, что свободно используемое произведение не должно быть основным объектом воспроизведения, передачи по телевидению или по кабелю. Значит, оно может быть только неосновным таким объектом, т.е. фоном.
Именно на фоне такого произведения может быть сделана фотография, видеозапись, осуществлена телевизионная трансляция или передача для всеобщего сведения по кабелю.
Во-вторых, изображение свободно используемого произведения запрещается использовать для коммерческих целей.
Запрет касается изображения именно свободного используемого произведения, а не того произведения, в которое вошло (еще раз отметим, в качестве фона) свободно используемое произведение.
Хотя нормы, относящиеся к этим ограничениям, сформулированы нечетко, следует считать, что эти два ограничения действуют в сочетании друг с другом, кумулятивно. Поэтому сфера применения ст. 21 оказывается довольно узкой.
5. Данная статья в значительной степени перекрывается нормой, содержащейся в подп. 5 ст. 19 Закона.
Статья 22. Свободное публичное исполнение
Комментарий к статье 22
1. Исходя из общего смысла этой статьи, следует считать, что содержащаяся в ней норма относится только к обнародованным произведениям.
2. Слова "музыкальные произведения" могут пониматься двояко: либо как включающие только музыку, либо как включающие и музыкальные произведения с сопровождающим их текстом.
В тех случаях, когда в понятие музыкального произведения включаются и музыкальные произведения с текстом, в Законе это обстоятельство специально оговаривается (п. 1 ст. 7; п. п. 1 и 3 ст. 13). Здесь такой оговорки нет. Следовательно, в данной статье имеются в виду только музыкальные произведения без сопровождающего их текста.
3. Под официальной церемонией следует понимать те церемонии, которые организуются на государственном или правительственном уровне, т.е. на уровне Российской Федерации или субъектов Российской Федерации. "Официальная церемония" свадьбы и т.п. не относится к числу официальных церемоний.
4. Использование музыкального произведения во время религиозных церемоний и похорон (кроме официальных похорон) может вызвать протест со стороны автора по моральным или иным подобным соображениям. В этом случае личные права и интересы авторов должны безусловно соблюдаться.
5. Упоминаемое в статье публичное исполнение не включает в себя передачу в эфир, сообщение для всеобщего сведения по кабелю и переработку произведения.
Статья 23. Свободное воспроизведение для судебных целей
Комментарий к статье 23
1. Для целей судебного производства произведение может быть воспроизведено, показано, исполнено, переведено на другой язык и т.д.
2. Исходя из общего смысла этой нормы, она может относиться как к обнародованным, так и к необнародованным произведениям.
3. Если для целей судебного производства используется необнародованное произведение, а сам судебный процесс является открытым, использованное произведение не должно считаться обнародованным, ибо не было получено согласие автора на его открытое использование. Наилучшим выходом является проведение в таком случае закрытого судебного заседания.
Статья 24. Свободная запись краткосрочного пользования, производимая организациями эфирного вещания
Комментарий к статье 24
1. Комментируемая статья регулирует вопросы изготовления записей краткосрочного использования, так называемых "эфемерных записей".
2. Объектом свободного использования в соответствии с данной статьей является произведение, в отношении которого организация эфирного вещания (т.е. радио- или телевещательная организация) получила право на передачу в эфир.
3. Право на передачу в эфир может быть получено организацией эфирного вещания по индивидуальному договору с автором или иным владельцем авторских прав, либо на основе генеральной лицензии, полученной от организации, управляющей имущественными правами на коллективной основе (п. 3 ст. 45), либо как на служебное произведение (ст. 14).
Статья 24 может относиться к первым двум указанным случаям, хотя она направлена прежде всего на случай приобретения прав на основе индивидуального договора.
Данная статья не относится к служебным произведениям (см. ст. 14 и комментарий к ней).
4. Предусмотренное статьей свободное использование состоит в том, что организация эфирного вещания может свободно сделать краткосрочную запись произведения и затем осуществлять передачу произведения в эфир с этой записи.
Указанная запись может быть произведена только на собственном оборудовании организации эфирного вещания (т.е. на оборудовании, принадлежащем ей на основе права собственности, права хозяйственного ведения или права аренды). Она используется только для передач этой организации.
5. Указанная запись краткосрочного использования должна быть уничтожена организацией эфирного вещания через 6 месяцев с момента ее изготовления.
Из этого правила есть два исключения.
Во-первых, запись может быть сохранена на более длительный срок с согласия автора.
Во-вторых, даже без согласия автора такая запись может быть сохранена "в официальных архивах, если запись носит исключительно документальный характер".
Смысл этого выражения не совсем ясен: его можно понимать как обязанность организации эфирного вещания либо хранить в своем официальном архиве, либо передать в официальный архив экземпляр записи такого произведения.
Об официальных архивах звуко- и видеозаписей см. Закон РФ "Об обязательном экземпляре документов" от 29 декабря 1994 года (СЗ РФ, 1995, N 1, ст. 1).
6. Если право на использование произведения получено организацией эфирного вещания по индивидуальному договору, нормы данной статьи относятся не только к обнародованным, но и к необнародованным произведениям.
7. Нормы ст. 24 не могут быть изменены ни индивидуальным договором с автором, ни генеральной лицензией, заключаемой в соответствии с п. 3 ст. 45.
8. Настоящая статья не распространяется на организации кабельного вещания.
Статья 25. Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных. Декомпилирование программ для ЭВМ
Комментарий к статье 25
1. Данная статья имеет узкоспециальный характер и относится только к программам для ЭВМ и базам данных. Об этих понятиях см. ст. 4.
2. Специфика этих объектов с точки зрения авторского права состоит в том, что они используются в электронно - вычислительных машинах или в системах (сетях) ЭВМ, где они неизбежно воспроизводятся, перерабатываются, публично показываются или публично исполняются.
В этой связи понятие "воспроизведение в личных целях (п. 1 ст. 18)" применимо к программам для ЭВМ и базам данных только в очень ограниченных пределах. Более того, п. 2 ст. 18 вообще исключает возможность применения этого понятия к программам для ЭВМ и базам данных.
3. Принцип "исчерпания авторских прав" (см. п. 3 ст. 16, а также п. п. 10 - 18 комментария к ст. 16) применим к программам для ЭВМ и базам данных в ограниченных пределах, поскольку на материальных носителях этих произведений часто делаются различные пометки, ограничивающие дальнейшее использование этих произведений.
4. В данной статье под лицом, которое правомерно владеет экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, подразумевается собственник этого экземпляра или владелец права хозяйственного ведения, права оперативного управления, права аренды или права коммерческой концессии.
5. Подпункт 1 п. 1 предоставляет владельцу экземпляра программы для ЭВМ или базы данных право свободно осуществлять следующие действия:
во-первых, осуществлять любые действия по использованию программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с их назначением, включая сюда запись и хранение в памяти одной ЭВМ или одного пользователя сети ЭВМ;
во-вторых, внести в программу или базу данных изменения, необходимые для того, чтобы программа или база данных могли "работать" на технических средствах пользователя, а также исправить явные ошибки, имеющиеся в программе или базе данных, и в таком виде использовать программу или базу данных в соответствии с их назначением.
6. Вместе с тем договор между владельцем экземпляра и владельцем авторских прав на программу для ЭВМ или базу данных может ограничить свободное использование, указанное в подпункте 1 п. 1.
7. Подпункт 2 п. 1 предусматривает право владельца экземпляра программы или базы данных на свободное изготовление одной копии произведения для строго ограниченных целей, указанных в данной норме.
Очевидно, что, если сам экземпляр будет утерян, уничтожен или станет непригодным для использования, копия будет использоваться как первоначальный экземпляр и с нее, в свою очередь, может быть сделана одна копия.
Во второй фразе подп. 2 п. 1 указывается на случай, когда владение экземпляром произведения перестает быть правомерным. Владение может перестать быть правомерным, если оно было ограничено собственником либо владельцем иного вещного права (по сроку, объему использования произведения и т.п.).
8. Второй пункт относится только к программам для ЭВМ.
Здесь устанавливается возможность декомпилирования программы для ЭВМ, т.е. преобразования ее из машиночитаемой в человекочитаемую форму.
Само преобразование - чисто технический прием: это не перевод, не переработка произведения, а воспроизведение.
Преобразование ставится под контроль владельца авторского права на программу для ЭВМ и допускается свободно только в ограниченных пределах, указанных в п. 2.
9. Предусмотренное п. 2 свободное использование частично совпадает со свободным использованием, указанным в подп. 1 п. 1.
Однако полного совпадения здесь нет. В частности, в соответствии с подп. 1 п. 1 свободное использование вправе осуществлять только владелец экземпляра, в то время как согласно п. 2 свободное использование может осуществляться не только владельцем экземпляра, но и иными лицами, которым эти действия поручены владельцем экземпляра.
10. Пункт 3 повторяет норму, содержащуюся в п. 5 ст. 16 (см. также п. п. 46 - 48 комментария к ст. 16). Он не несет особой правовой нагрузки.
Статья 26. Воспроизведение произведения в личных целях без согласия автора с выплатой авторского вознаграждения
Комментарий к статье 26
1. Эта статья устанавливает особый сбор с изготовителей и импортеров оборудования и материалов, с помощью которых или на которых воспроизводятся аудиовизуальные произведения или звукозаписи.
2. Это воспроизведение осуществляется исключительно в личных целях.
Следовательно, речь идет о тех же случаях воспроизведения, которые указаны в ст. 18 (см. также комментарий к этой статье).
3. Особый сбор (он именуется "вознаграждением") может взиматься с изготовителей и импортеров того оборудования и тех материалов, с помощью которых или на которых воспроизводятся охраняемые правом аудиовизуальные произведения и звукозаписи.
Строго говоря, эти изготовители и импортеры не осуществляют никаких действий по использованию авторских и смежных прав, перечисленных в п. 2 ст. 16, в п. 2 ст. 37 и в п. 2 ст. 38. Тем не менее они облагаются сбором в пользу владельцев авторских и смежных прав.
Намерение законодателя состоит в том, чтобы облагать определенным сбором за воспроизведение охраняемых объектов отдельных граждан - пользователей, которые воспроизводят для личных целей эти объекты. В конечном счете именно от них и поступают определенные суммы авторам (и владельцам смежных прав), потому что изготовители и импортеры, уплачивающие сборы, включают суммы сборов в себестоимость своей продукции: через цену покупки эти сборы и перелагаются на отдельных граждан.
4. По своей сути правило об установлении указанных сборов не есть изъятие из сферы действия авторского права или смежных прав, хотя в данной статье они выступают именно как такое изъятие.
5. Объектами данных сборов являются изготовляемые и импортируемые оборудование и материалы, предназначенные для воспроизведения произведений и звукозаписей в домашних условиях.
Эти объекты можно разделить на две группы:
1) материальные объекты, с помощью которых осуществляется воспроизведение в домашних условиях (аудио- и видеомагнитофоны, иное оборудование);
2) материальные объекты, на которых осуществляется запись в домашних условиях (звуко- и видеопленки и кассеты, иные материальные носители).
6. В пункте 2 к числу таких объектов отнесены также лазерные диски и компакт - диски, очевидно потому, что с них можно делать перезаписи на пленки и кассеты. Если следовать этой логике (а она сомнительна), указанным сбором должны облагаться не только "чистые" кассеты, но и все кассеты, содержащие записи. Почему тогда не облагать таким же сбором радиоприемники и телевизоры?
Очевидно, что круг объектов, подлежащих обложению, в дальнейшем должен быть уточнен. В настоящее время следует считать, что в отношении материальных объектов, на которых осуществляется запись, сбор должен применяться только к "чистым" аудио- и видеоносителям.
7. К числу объектов, облагаемых указанным сбором, не относятся ксероксы, факсы и используемые в них материалы (специальная бумага и т.п.).
8. В соответствии с ч. 2 п. 2 право осуществлять сбор вознаграждения имеют не отдельные авторы и владельцы смежных прав, а организации, управляющие имущественными правами авторов, исполнителей и производителей фонограмм (ст. 44).
Если таких организаций несколько, они поручают одной из них осуществлять сбор и распределение указанного вознаграждения.
9. Плательщиками данных сборов могут являться отдельные изготовители и импортеры, либо их объединения.
10. Если соглашение о размере вознаграждения, подлежащего уплате организации, управляющей имущественными правами на коллективной основе, не будет достигнуто, организация не вправе запретить продажу или импорт объектов, подлежащих обложению сбором. Объясняется это тем, что рассматриваемая статья не предоставляет авторам и владельцам смежных прав никаких исключительных прав в отношении продажи или импорта указанных материальных объектов. Поэтому таких исключительных прав не может появиться и у организаций, управляющих имущественными правами на коллективной основе.
11. Пункт 3 ограничивает круг объектов,