"комментарий закона российской федерации "об авторском праве и смежных правах" (постатейный) (гаврилов э.п.) ("правовая культура", 1996)

Например, если в договоре, который был заключен до появления видеопроката, указано, что произведение (кинофильм) передается в прокат, то предметом договора видеопрокат не является.
Поэтому иногда применяемая в договорах оговорка, что "автор передает все права на использование произведения любыми способами и в любых формах, включая сюда также те способы и формы, которые могут появиться в будущем", не соответствует норме ч. 2 п. 2.
13. Практическое применение ч. 2 п. 2, несомненно, вызовет определенные трудности: в связи с развитием техники способы и формы использования произведений непрерывно совершенствуются и неизвестно, можно ли каждое такое совершенствование (а они могут быть незначительными) рассматривать как появление нового права на использование произведения. Так, если автор передал право на экранизацию своего литературного произведения, а через короткое время после заключения этого договора появились новые видеоносители для фильмов, надо ли спрашивать дополнительное согласие автора на использование этих видеоносителей для фильма? В том случае, если новые способы и формы использования произведений полностью "укладываются" в то или иное известное имущественное правомочие, вопрос о применении нормы ч. 2 п. 2 не должен возникать.
14. Пункт 3 посвящен вопросам вознаграждения, выплачиваемого по авторскому договору.
Поскольку предметом этого договора являются имущественные авторские права, логично предположить, что вознаграждение выплачивается за передачу прав.
На практике так бывает в очень редких случаях.
Обычно же вознаграждение определяется в зависимости от использования произведения; иными словами, вознаграждение выплачивается за использование произведения. Именно из этого исходит и на это ориентирует стороны договора ч. 1 п. 3.
15. В Законе вознаграждение, выплачиваемое по авторскому договору, иногда именуется "авторским вознаграждением" (п. 4 ст. 16, п. 2 ст. 28). Это выражение означает, что речь идет о вознаграждении, выплачиваемом по авторскому праву. Но это вознаграждение выплачивается не обязательно автору: оно выплачивается и другим владельцам авторских прав, передающим права по авторским договорам.
16. Часть 1 п. 3 в качестве обычного способа определения размера вознаграждения называет определение его в виде процента от дохода, полученного от использования произведения.
Например, если переданы права на тиражирование произведения в виде книги, то это процент от проданного тиража книги; если переданы права на прокат кинофильма - это процент от сумм, собранных при прокате, и т.д.
Каков должен быть этот процент (1%, 5%, 20%), в Законе не определено. Решение данного вопроса оставлено на усмотрение сторон договора.
17. Стороны договора могут установить либо один определенный процент за весь объем использования (например, 5% от продажной цены книги независимо от выпущенного тиража), либо изменение этого процента в зависимости от объема использования (например, за первые 10000 экз. книги - 5%, за последующие 10000 экз. книги - 7% и т.д.). При этом логично предположить, что при увеличении объема использования процент, уплачиваемый в виде авторского вознаграждения, должен повышаться, а не понижаться, как было установлено в советском авторском праве.
18. Условие о том, что вознаграждение должно определяться в авторском договоре в виде определенного процента от дохода, является рекомендательным: законодатель как бы "подталкивает" стороны к установлению вознаграждения таким способом.
Вместе с тем Закон допускает возможность определения вознаграждения иным образом, если определить вознаграждение в виде процента от дохода "невозможно ... в связи с характером произведения или особенностями его использования".
Следует считать, что, если стороны подписали авторский договор, по которому вознаграждение определено "иным образом", ни одна из сторон - ни автор (продавец), ни пользователь (покупатель) - уже не может ссылаться на то, что вознаграждение можно было определить в виде процента от дохода.
19. На практике в краткосрочных авторских договорах авторское вознаграждение часто определяется как разовое вознаграждение за весь объем использования (фиксированная или паушальная сумма), а в договорах, носящих длительный характер, вознаграждение часто устанавливается в минимальных размерах оплаты труда (МРОТ) или в иностранной валюте (обычно, в долларах США), разумеется, с выплатой его в рублях по официальному курсу обмена валют на день платежа. Эти приемы определения размера авторского вознаграждения защищают продавца в условиях инфляции.
В некоторых случаях размер вознаграждения определяется в виде процента от прибыли, которая должна быть получена от использования произведения.
20. Авторский договор может предусматривать выплату аванса.
Авансом считаются любые суммы, выплачиваемые до того, как у покупателя образуется доход от использования произведения.
Обязанность выплаты аванса устанавливается лишь для договоров заказа - см. п. 2 ст. 33.
21. Договор может предусматривать различные сроки выплаты вознаграждения.
Если срок выплаты вознаграждения в договоре не указан, вознаграждение должно выплачиваться сразу же после образования дохода у покупателя.
22. Часть 2 п. 3 наделяет Правительство РФ правом устанавливать минимальные ставки (размеры) авторского вознаграждения.
Правительство РФ однажды уже воспользовалось этим правом и приняло Постановление от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства" (САПП РФ, 1994, N 13, ст. 994). Это постановление установило минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений, за воспроизведение произведений путем звукозаписи, за сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат, а также за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно - прикладного искусства.
Ставки вознаграждения, предусмотренные этим постановлением, находят применение не в индивидуальных договорах, а в лицензионных соглашениях, которые заключаются между пользователем и организацией, осуществляющей коллективное управление авторскими правами, - Российским авторским обществом (РАО). Эти лицензионные соглашения заключаются в соответствии с п. 3 ст. 45 Закона.
23. Вторая фраза ч. 2 п. 3 вводит правило об индексации минимальных ставок авторского вознаграждения одновременно с повышением (или понижением) минимальных размеров оплаты труда.
Это правило об индексации применяется только к тем минимальным ставкам вознаграждения, которые утверждены (или будут утверждены) Правительством России.
Правило об индексации не должно применяться к размерам и суммам авторского вознаграждения, которые установлены в отдельном авторском договоре (если договор исполняется своевременно).
Правило об индексации должно применяться лишь к тем случаям, когда минимальная ставка авторского вознаграждения определена не в виде процента от дохода, а иным образом, например в твердой сумме.
Поскольку все утвержденные минимальные ставки выражены в виде процента, необходимости в применении правил об индексации к этим ставкам не возникает.
24. Часть 3 п. 3 относится к тем договорам о воспроизведении произведения, в которых вознаграждение определено в виде фиксированной суммы, т.е. не зависит от числа выпущенных книг, журналов, компакт - кассет и т.п.
В таких договорах должно быть указано максимальное количество копий, которое покупатель вправе изготовить и распространить. Превышение этого числа копий требует заключения нового договора.
25. Автор или иной продавец может отказаться от авторского вознаграждения и уступить имущественные права безвозмездно.
26. Пункт 4 относится к вопросам дальнейшей переуступки авторских прав, полученных покупателем по авторскому договору.
Как и во многих других видах гражданских договоров, дальнейшая уступка прав, полученных по авторскому договору, возможна только с согласия продавца. Такое согласие может быть либо предусмотрено в самом договоре, либо получено путем заключения дополнительного соглашения.
Продавец может дать согласие на уступку покупателем всех полученных им прав либо лишь части их. В этих пределах покупатель и вправе переуступать полученные им права.
27. Если покупатель приобрел по договору исключительные права, но без права их дальнейшей переуступки, то ни продавец, ни покупатель по отдельности не могут разрешить третьим лицам использовать произведение.
28. Пункт 5 запрещает заключать авторские договоры на те произведения, которые автор может создать в будущем.
Таким образом, невозможны договоры о "запродаже" авторских прав на все будущие произведения. Известным примером такого договора является договор, заключенный А.П. Чеховым со своим издателем на весь срок действия авторских прав.
Недопустимы и краткосрочные договоры подобного рода (на один год и т.п.).
Эти договоры должны признаваться недействительными независимо от того, являются ли они выгодными для автора или кабальными для него.
29. Из правила, установленного в п. 5, есть, однако, два исключения.
Первое касается служебных произведений: в соответствии со ст. 14 работодатель вправе заключить с работником авторский договор, определив в нем режим будущих служебных произведений. Такой договор будет действительным.
Однако если в нем будут содержаться условия, касающиеся использования неслужебных произведений, которые работник может создать в будущем, эти условия должны считаться недействительными на основе п. 5 ст. 31.
Второе исключение касается авторских договоров заказа (ст. 33). Оно рассматривается в комментарии к ст. 33 Закона.
30. Пункт 6 устанавливает, что авторский договор не может ограничивать права автора на создание в будущем произведений на определенную тему или в определенной области.
Смысл этой нормы состоит в том, что автор не может быть ограничен не только в создании таких произведений, но и в их использовании. Такие произведения (варианты, сюжетные продолжения) не могут являться предметом авторского договора. См. ст. 33 и комментарий к ней.
31. Пункт 7 повторяет общие положение о недействительности сделок, не соответствующих требованиям Закона (ст. 168 ГК).
Каких-либо новых норм он не содержит.
Статья 32. Форма авторского договора
Комментарий к статье 32
1. Статья посвящена форме авторских договоров.
Общее правило, установленное в п. 1 этой статьи гласит, что авторский договор должен быть заключен в письменной форме.
Тем самым вводится более строгая норма, чем та, которая установлена в Гражданском Кодексе. Пункт 2 ст. 159 ГК предусматривает возможность заключения в устной форме сделок, которые исполняются при самом их совершении. Кроме того, как следует из п. 1 ст. 161 ГК, в устной форме могут совершаться сделки между гражданами на сумму менее 10 минимальных размеров оплаты труда.
Однако если эти сделки относятся к авторским договорам, они должны, по общему правилу, совершаться в письменной форме.
2. Пункт 1 вместе с тем не устанавливает особых последствий для тех случаев, когда авторский договор совершается в устной форме, а не в письменной, как это предписано законом.
В таких ситуациях норма п. 7 ст. 31 не может быть применена: она говорит о несоблюдении условий договора, а форма договора не является условием договора.
В этой связи к случаям, когда авторский договор был заключен без соблюдения требования о простой письменной форме, должны применяться последствия п. 1 ст. 162 ГК: в случае спора стороны лишаются права ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, но не лишаются права приводить письменные и другие доказательства.
Одним из самых обычных таких доказательств является подпись автора в получении им авторского вознаграждения.
Другое распространенное доказательство - сопроводительное письмо автора, прилагаемое к произведению, которое направляется пользователю.
3. Вторая фраза п. 1 содержит правило о том, что авторские договоры об использовании произведений в периодической печати могут заключаться в устной форме.
Смысл и общая направленность этой нормы вполне понятны и оправданны: в той сфере, где требуется быстрое и оперативное использование произведений, в той сфере, где произведения используются в больших количествах, законодатель отказывается от формальностей, от письменного оформления договоров.
Однако указанная сфера охватывает ныне не только периодическую печать, а всю сферу средств массовой информации (СМИ), куда кроме периодической печати входят также радио и телевидение.
Поэтому логично предположить, что законодатель, устанавливая возможность заключения авторских договоров в устной форме, имел в виду все СМИ.
4. В любом случае, если договор заключен в устной форме, следует считать, что автор передал лишь неисключительное право на разовое использование произведения.
5. Пункт 2 относится к форме договоров, касающихся продажи экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставления массовым пользователям доступа к этим экземплярам.
Сфера действия этого пункта очень ограничена.
Во-первых, данная норма относится только к программам для ЭВМ и базам данных, но не к другим объектам авторского права.
Во-вторых, эта норма касается только продажи или предоставления массовым пользователям доступа к экземплярам программ и баз данных (в настоящее время это обычно дискета).
В подобных случаях применяется норма п. 3 ст. 14 Закона РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" от 23 сентября 1992 года (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2325): "При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программе для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных".
6. Общий смысл п. 3 ст. 14 Закона о программах для ЭВМ и базах данных ясен: получая экземпляр материального носителя программы или базы данных, покупатель или получатель считается подписавшим договор, существо которого изложено на этом экземпляре.
Вместе с тем неясно, почему условия этого договора названы типовыми, каковы будут правовые последствия, если условия этого договора будут удалены с экземпляра материального носителя. Далее, из Закона следует, что может применяться и другой "особый порядок заключения" таких договоров. В чем состоит этот особый порядок, в Законе не поясняется. Ответ может быть дан судебной и арбитражной практикой.
7. В настоящее время различные надписи, предписывающие ограничения в использовании, встречаются на экземплярах аудиовизуальных произведений