"комментарий закона российской федерации "об авторском праве и смежных правах" (постатейный) (гаврилов э.п.) ("правовая культура", 1996)

использовано, и источника заимствования:
1) использование чужого изданного произведения для создания нового, творчески самостоятельного произведения, кроме переработки повествовательного произведения в драматическое либо в сценарий и наоборот, а также переработки драматического произведения в сценарий и наоборот".
Эта норма говорит о двух разных объектах: о переработках (повествовательного произведения в драматическое и т.д.), т.е. о производных произведениях, и о новых, творчески самостоятельных произведениях, не являющихся переработками и охраняемых, по сути дела, как полностью оригинальные произведения. В последних используются отдельные элементы содержания чужих произведений, а потому, по моральным соображениям, норма ГК 1964 года требует указания имени автора, из произведения которого произведено заимствование.
Следует полагать, что данная норма сохраняет силу и в настоящее время, поскольку эта часть ГК 1964 года не отменена, а аналогичной нормы в новом Законе об авторском праве нет.
20. Использование в произведении цитат (подп. 1 ст. 19) не приводит к созданию производного произведения.
21. Сборники характеризуются в Законе как составные произведения. Их оригинальность, позволяющая признать их объектами авторского права, состоит в отборе и взаимном расположении отдельных материалов, но не в их переработке.
Эти материалы могут представлять собой произведения, причем созданные различными авторами, в том числе и автором сборника.
Если автор отбирает для сборника свои собственные произведения либо включает в сборник как свои произведения, так и произведения других авторов, он становится носителем двух разных авторских прав на разные объекты: как автор сборника и как автор отдельных произведений, включенных в сборник.
22. Автор сборника не становится автором произведений, включенных в сборник, хотя является автором сборника в целом. В этом отличие содержания авторского права на сборник от авторского права на любое иное произведение.
23. Материалы, включенные в сборник, могут быть как однородными, так и разнородными.
24. Сборник литературных произведений и материалов не является литературным произведением; сборник музыкальных произведений не есть музыкальное произведение и т.д. Сборник - это самостоятельный вид произведения.
25. Последняя часть п. 3 ст. 7 устанавливает, что производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.
Следует учитывать, что производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом также независимо от того, охраняются ли авторским правом произведения, на которых они основаны или которые они включают (см. также ст. 11 и 12 и комментарий к ним).
Кроме того, составные произведения могут включать в себя не произведения, а иные материалы.
26. Механический (или технический) труд не приводит к появлению сборника как объекта авторского права. Алфавитная телефонная книга жителей города не охраняется авторским правом. Равным образом не охраняется авторским правом полный перечень картин художника с их перечислением в хронологическом порядке.
Сборник типа "Три лучших пьесы А.П. Чехова" хотя и может быть новым, но вряд ли должен охраняться авторским правом в связи с отсутствием оригинальности в этом объекте.
Статья 8. Произведения, не являющиеся объектами авторского права
Комментарий к статье 8
1. Статья посвящена объектам, которые не получают охраны по авторскому праву.
Некоторые из них в принципе являются произведениями; другие, напротив, не имеют признаков, присущих произведению.
2. Некоторые иные объекты, не охраняемые авторским правом, указаны в ст. 5 и 28 Закона.
3. Официальный характер документов, а также государственный характер символов и знаков, которые упоминаются в этой статье, - это понятия взаимоналагающиеся и трудно отделимые друг от друга.
Так, например, закон Российской Федерации можно назвать не только официальным, но и государственным документом, а флаг России - не только государственным, но и официальным символом.
Иными словами, любой объект, который выходит от имени государственного органа (утверждается, издается им и т.п.), носит и официальный характер. Однако некоторые объекты имеют только официальный, но не государственный характер. Например, решение третейского суда по хозяйственному спору является официальным, но не государственным.
4. Объекты, носящие официальный или государственный характер, имеют одну общую особенность - они должны широко и беспрепятственно распространяться. Объем и характер их использования определяют не их создатели - разработчики, не лица, которые их утвердили или которым принадлежит право их воспроизведения и использования, а потребности общества. Вот почему они не могут охраняться авторским правом, которое предусматривает ограничения в пользовании произведением.
5. Слово "государственный" не следует толковать ограничительно: не охраняются авторским правом не только символы и знаки, относящиеся к России, зарубежным государствам, субъектам Российской Федерации, но и те символы и знаки, которые относятся к органам местного самоуправления. В частности, не охраняются авторским правом все обозначения, регистрируемые в качестве официальных символов и отличительных знаков (см. Положение о государственном Геральдическом регистре Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 21 марта 1996 года. СЗ РФ, 1996, N 13, ст. 1307).
6. К числу официальных документов и символов относятся описания и чертежи к патентам на изобретения, к свидетельствам на полезные модели, описания и рисунки к патентам на промышленные образцы, товарные знаки, а также фирменные наименования юридических лиц.
7. До того, как закон, судебное решение, перевод, флаг, герб, знак и т.п. будут утверждены или приняты в качестве официального или государственного документа, символа или знака, они существуют как произведения науки, литературы и искусства и охраняются авторским правом. Нет сомнения в том, что проект закона есть охраняемое литературное произведение, эскиз государственного ордена - произведение искусства и т.п.
Поэтому для превращения такого охраняемого произведения в официальный или государственный документ, символ, знак необходимо согласие автора произведения.
Это согласие представляет собой договор о выкупе или безвозмездном приобретении всех имущественных прав с одновременным погашением всех личных авторских прав. Правда, в некоторых случаях, по моральным соображениям, право авторства и даже право на имя уважаются и обозначаются.
8. Указанный договор о выкупе или безвозмездном использовании авторских прав в официальном или государственном объекте может быть ограничен определенными случаями использования этого объекта, причем за пределами этих случаев, т.е. при других способах использования, автор сохраняет свои авторские права.
Так, например, рисунок на почтовой марке, конечно же, является официальным изображением, а потому авторским правом не охраняется; однако авторское право на это изображение сохраняется за автором при других способах использования.
Точно так же товарный знак может представлять собой название произведения, персонаж произведения, цитату из произведения, произведение искусства или фрагмент его. Товарный знак может включать любые эти объекты в качестве своей составной части. Использование охраняемого авторским правом объекта в товарном знаке может производиться лишь с согласия обладателя авторского права (п. 2 ст. 7 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" от 23 сентября 1992 года (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2322)). После получения такого согласия и регистрации товарного знака, использование объекта, охраняемого авторским правом, в товарном знаке выводится из сферы авторского права, но для остальных случаев использования объекта авторское право сохраняется.
9. Рассматриваемая статья Закона устанавливает, что авторским правом не охраняются произведения народного творчества.
Под произведениями народного творчества имеются в виду произведения фольклора, включая в это понятие кустарные промыслы и произведения народного декоративно - прикладного искусства.
Основная черта этих произведений - традиционность, почти полная повторяемость, часто переходящая из поколения в поколение: оригинальность каждого нового создаваемого объекта не поощряется.
Но это вовсе не означает отсутствия оригинальности у произведений народного творчества.
10. Основная причина, по которой произведения народного творчества не охраняются авторским правом, заключается в невозможности определить автора такого произведения.
Собственно говоря, "автором" произведения народного творчества является национально - этническая группа или народ, которые создали это произведения, развивают его и считают своим.
На международной арене предпринимаются попытки создать механизм охраны произведений народного творчества (см., в частности, п. 4 ст. 15 Бернской конвенции).
11. Иногда народные сказители (и иные носители фольклорных традиций) оригинально пересказывают (воссоздают, повторяют) сказания, былины и т.п. произведения народного творчества.
В этом случае они становятся авторами производных произведений (обработок и т.п.), но не приобретают авторского права на сами произведения народного творчества.
12. Исключение из числа объектов, охраняемых авторским правом, сообщений о событиях и фактах, имеющих информационный характер, основывается на нормах Бернской конвенции, где установлено, что "охрана, предоставляемая настоящей Конвенцией, не распространяется на сообщения о новостях дня или на сообщения о различных событиях, имеющие характер простой пресс - информации" (п. 8 ст. 2 Конвенции).
13. Данная норма российского Закона об авторском праве исключает из круга охраняемых объектов не события и факты, содержащиеся в указанных сообщениях, а сами сообщения.
События и факты, содержащиеся в информационных сообщениях, не получают охраны по авторскому праву в силу п. 4 ст. 6 Закона.
Что касается самих сообщений, то они не охраняются авторским правом потому, что имеют информационный характер, т.е. неоригинальны, представляют собой простое, механическое, нетворческое переложение событий и фактов.
Иными словами, такие сообщения не подпадают под определение объекта авторского права, содержащееся в п. 1 ст. 6 Закона.
Вместе с тем нет никаких оснований применять последний абзац ст. 8 Закона к тем случаям, когда форма выражения этих сообщений является оригинальной.
Статья 9. Возникновение авторского права. Презумпция авторства
Комментарий к статье 9
1. Возникновение авторских прав с момента создания произведения - краеугольный камень всей системы авторского права.
Норма первой фразы рассматриваемой статьи корреспондирует нормам п. 2 ст. 6, из которых следует, что авторское право распространяется на любые - как обнародованные, так и не обнародованные - произведения, выраженные в объективной форме. Следовательно, авторское право возникает не с момента обнародования или опубликования произведения, а с момента его создания, т.е. выражения в объективной форме.
2. Создание произведения как юридический факт, влекущий возникновение авторских прав, не является сделкой, а потому произведения могут создаваться малолетними и недееспособными гражданами.
3. Если время создания произведения не совпадает со временем его обнародования, бывает трудно определить время создания произведения.
Обычно точное время создания произведения не имеет правового значения, поскольку авторское право не знает понятия первенства (приоритета) в создании произведения (см. также п. п. 4 и 5 комментария к ст. 6).
Вместе с тем в отношении авторов - иностранных граждан в тех случаях, когда охраняемость их произведения зависит от времени первого обнародования, считается, что произведение было создано в момент обнародования, а предшествующее существование произведения в качестве необнародованного не учитывается. Равным образом не учитывается и место создания необнародованного произведения.
4. Вторая фраза ч. 1 п. 1 данной статьи исключает возможность того, что какая-либо организация, административный или судебный орган потребуют от автора или иного правообладателя выполнения каких-то формальностей, касающихся произведения.
Закон исходит из того, что осуществление и защита авторских прав могут производиться без каких-либо формальностей.
5. Более подробный перечень таких формальностей содержится в п. 1 ст. III Всемирной конвенции об авторском праве. Эта конвенция упоминает о следующих формальностях: депонирование экземпляров, регистрация, оговорка о сохранении авторского права, нотариальные удостоверения, уплата сборов, изготовление или выпуск в свет экземпляров произведения на территории данного государства.
Пункт 4 ст. III Всемирной конвенции устанавливает, что не выпущенные в свет произведения также должны охраняться без каких-либо формальностей.
Эти конвенционные нормы применяются и на территории России.
6. Если же автор или иной владелец авторских прав намерен заранее обеспечить доказательства своего авторства, он может зарегистрировать свое произведение у нотариуса, в общественных организациях, а в некоторых случаях - и в государственных организациях.
Наиболее распространенной является регистрация, осуществляемая Российским авторским обществом (РАО) или филиалом РАО.
РАО берет плату за такую регистрацию. При этом выдается свидетельство, подтверждающее дату и факт регистрации.
Зарегистрированы могут быть как неопубликованные, так и опубликованные произведения и иные объекты интеллектуальной собственности. Правовое значение такой регистрации неясно, а потому нет оснований рекомендовать авторам и другим правообладателям прибегать к ней.
7. Наряду с указанной регистрацией РАО и его филиалы регистрируют произведения, которые исполняются публично, воспроизводятся в механической или иной записи, репродуцируются, т.е. подпадают под случаи коллективного управления имущественными авторскими правами (см. ст. 44 и комментарий к ней).
В этом случае регистрация произведений в РАО имеет функциональный, технический характер: она помогает поиску и идентификации произведений и их авторов. Такая регистрация не создает авторского права и не увеличивает объем этого права, но ее следует осуществлять в силу договоров, которые заключаются между авторами и РАО.
8. Примером государственной регистрации произведений может служить регистрация, осуществляемая Российским агентством по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (РОС АПО).
В соответствии со ст. 13 Закона "О правовой охране