Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

для иного толкования выводов экспертного заключения. Выводы эксперта в достаточной степени являются мотивированными. Доказательств обратного суду не представлено.

        Исследовав заключение повторной экспертизы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что доводы ответчика о недостоверных выводах экспертов, и о том, что экспертное заключение не является надлежащим доказательством, являются необоснованными.

        Несогласие ответчика с результатом повторно проведенной строительно-технической экспертизы само по себе не влечет необходимости в проведении еще одной повторной или дополнительной экспертизы.

       Таким образом, предположение ответчика о необоснованности заключения экспертов и наличии противоречий в выводах экспертов не нашло своего подтверждения, а иных обоснованных аргументов, ставящих под сомнение выводы экспертов, ответчиком не названо. Акт контрольного осмотра от 06.09.2013 составлен ответчиком в одностороннем порядке (стр.126-129 заключения), его сведения не опровергают результаты проведенных экспертами контрольных измерений и не влияют на их оценку по завершению производства экспертизы.

Суд апелляционной инстанции определил: в удовлетворении заявленного представителями ОАО «Норильскгазпром» ходатайства о назначении повторной экспертизы отказать.

Представители ОАО «Норильскгазпром» представили повторное письменное заявление о фальсификации доказательств.

Представители ОАО «Оргэнергогаз» против удовлетворения заявленного ходатайства возразили, указали, что данное ходатайство уже заявлено в суде апелляционной инстанции и было отклонено.

Суд апелляционной инстанции определил: отклонить заявление о фальсификации по тем же основаниям, изложенным ранее. Кроме того, доводы ответчика о несогласии со сведениями,  которые содержат указанные акты, проверены судом апелляционной инстанции при оценке доказательств, в том числе заключения повторной экспертизы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

       При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между открытым акционерным обществом «Норильскгазпром» (заказчик) и дочерним открытым акционерным обществом «Оргэнергогаз» (исполнитель) заключен договор возмездного оказания услуг №09Л057 от 14.07.2009, согласно которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), указанные в п. 1.2 договора, а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1.1 договора).

В соответствии с п. 1.2 договора услуги по настоящему договору включают в себя:

1. Комплексное диагностическое обследование технического состояния и определения срока безопасной эксплуатации надземной линейной части и технических устройств магистрального газопровода «Мессояха-Норильск» IV нитка на участках 151-153 км, 158-269,5 км; выдача заключений экспертизы промышленной безопасности (ЭПБ) на следующие участки газопровода:

- 158 км - 160 км (от кранового узла №292 (включая) на ПК 0+70 до антиреактивной опоры тип 5 на ПК 18+58);

- 151 км - 153 км (от антиреактивной опоры тип 5 на ПК 749+15 до крановых узлов № 285, 286 на ПК 783 + 10).

2. Комплексное техническое диагностирование надземных технологических трубопроводов, оборудования и технических устройств с выдачей заключения ЭПБ и определение срока безопасной эксплуатации ГРС-3.

3. Освидетельствование и идентификация стальных труб, отводов, тройников аварийного запаса управления магистральных газопроводов.

4. Составление (восстановление) паспортов на технические устройства.

В соответствии с пунктом 1.3 договора, экономические, технические и другие требования излагаются в технических заданиях (Приложения № 3 и № 4 к договору);

Согласно пункту 1.4 договора, уточненный перечень выполняемых работ при техническом диагностировании с указанием методов и средств контроля, элементов и зон, подлежащих контролю и его объема, требований к качеству подготовки объектов, нормативных документов, методик и других документов, в соответствии с которыми проводится контроль, определяются рабочей программой по комплексному диагностическому обследованию (КДО), разработанной истцом и согласованной с ответчиком. В соответствии с условиями указанного пункта, рабочая программа согласована и утверждена сторонами 17.07.2009.

В соответствии с п. 2.1 договора стоимость оказанных услуг составляет: за работы, указанные в п. 1.2.1, 1.2.3, 1.2.4 договора – 79 724 767 руб. 86 коп., в том числе НДС 18% - 12 161 405,27 коп. За работы, указанные в п. 1.2.2 договора - 4 825 169,24 руб., в том числе НДС – 736042 руб. 77 коп.

Из пункта 2.2 договора следует, что расчет за выполненные работы производится заказчиком поэтапно, на основании подписанных сторонами актов сдачи-приемки этапов работ согласно календарному плану в течение 60 банковских дней с момента предъявления исполнителем счета и счета-фактуры.

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора, исполнитель обязуется выполнить работы в соответствии с техническим заданием, условиями договора, действующими нормативными требованиями и методическими рекомендациями.

Пунктом 4.1 договора установлено, что работы должны быть выполнены исполнителем в сроки, предусмотренные Календарным планом выполнения работ, согласованным сторонами (Приложение № 2).

Датой приемки работ считается дата подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, включая сроки устранения необходимых доработок (п. 4.2 договора).

В соответствии с пунктом 6.2 договора, в случае если споры и разногласия не будут урегулированы путем переговоров между сторонами, они подлежат рассмотрению в Арбитражном суде Красноярского края в соответствии с действующим законодательством.

       Исполнитель представляет заказчику ежемесячно акт сдачи-приемки фактически выполненных работ с приложением предусмотренной Техническим заданием документации, который передается по сопроводительным документам (п. 7.1 договора).

      Заказчик в течение 30 дней со дня получения акта сдачи-приемки выполненных работ обязан направить исполнителю акт сдачи-приемки, подписанный полномочным представителем заказчика. Если в течение 45 дней (с учетом почтовых пробегов в 15 дней) с момента отправки подписанный акт сдачи-приемки работ или мотивированный отказ не поступил, исполнитель вправе оформить односторонний акт сдачи-приемки, который является обязательным для заказчика в качестве основания для выполнения работ, о чем исполнитель письменно извещает заказчика (п. 7.2 договора).

      В случаях, когда в ходе выполнения работ по договору возникает необходимость у сторон внести изменения или дополнения, то такие изменения или дополнения должны приниматься по согласованию сторон в письменной форме и оформляться дополнением к договору (п. 8.1 договора).

      В соответствии с п. 8.2 договора заказчик вправе потребовать расторжения договора в следующих случаях:

- нарушения исполнителем условий договора, ведущих к снижению качества работ, предусмотренных техническим заданием и НТД;

- аннулирования лицензий на деятельность, других актов, налагаемых государственными органами в рамках действующего законодательства, лишающих исполнителя права на производство работ.

     В соответствии с пунктом 9.2 договора в случае нарушения заказчиком срока оплаты принятой работы исполнитель вправе взыскать пени в размере 0,05% от цены этапа за каждый день просрочки, но не более 10% от цены этапа.

     Согласно условиям договора, условиям рабочей программы, факт проведения ОАО «Оргэнергогаз» технического диагностирования магистрального газопровода должен быть подтвержден:

- в части работ по диагностированию - актами (протоколами) соответствующих методов контроля, техническими актами сканирования, что прямо предусмотрено согласованной сторонами Рабочей программой и Календарным планом работ (Приложение № 2 к договору);

- в части проведения экспертизы промышленной безопасности - заключениями экспертиз промышленной безопасности линейной части и технических устройств IV нитки магистрального газопровода на участке 151 км -153 км и на участке 158 км -160 км.

      Из материалов дела следует, что Рабочая программа согласована и утверждена сторонами 17.07.2009.

      Протоколом согласования форм отчетной документации по результатам комплексного диагностического обследования МГ «Мессояха-Норильск» IV нитка ОАО «Норильскгазпром» от 10 октября 2009 года, подтверждается, что стороны согласовали формы отчетной документации.

      Кроме того, регламентируемые формы отчетных документов были представлены ОАО «Оргэнергогаз» по завершению работ в составе Технических отчетов КДО. Факт оформления и передачи данных отчетных документов ответчиком не оспаривается.

       Согласно актам выполненных работ № 1 от 24.08.2009, № 2 от 10.09.2009, № 3 от 10.09.2009, № 4 от 16.09.2009, № 5 от 31.12.2009, № 6 от 31.12.2009, подписанными сторонами договора без замечаний, ОАО «Оргэнергогаз» в соответствии с условиями договора №09Л057 от 14.07.2009 выполнило работы в установленные сроки, на общую сумму 84 549 937 руб. 12 коп.

ОАО «Оргэнергогаз» выставило ОАО «Норильскгазпром» счета и счета-фактуры:

1) счет № Л175 от 26.08.2009 на сумму 29 591 382 руб. 19 коп. (в т.ч. НДС), счет-фактуру №Л0156 от 26.08.2009 на сумму 29 591 382 руб. 19 коп. (в т.ч. НДС);

2) счет № Л207 от 10.09.2009 на сумму 23 559 492 руб. 16 коп. (в т.ч. НДС), счет-фактуру №Л0185 от 10.09.2009 на сумму 23 559 492 руб. 16 коп. (в т.ч. НДС);

3) счет № Л208 от 10.09.2009 на сумму 2 637 579 руб. 93 коп. (в т.ч. НДС), счет-фактуру №Л0186 от 10.09.2009 на сумму 2 637 579 руб. 93 коп. (в т.ч. НДС);

4) счет № Л209 от 16.09.2009 на сумму 16 372 963 руб. 56 коп. (в т.ч. НДС), счет-фактуру №Л0187 от 16.09.2009 на сумму 16 372 963 руб. 56 коп. (в т.ч. НДС);

5) счет № Л381 от 31.12.2009 на сумму 10 200 929 руб. 96 коп. (в т.ч. НДС), счет-фактуру №Л0348 от 31.12.2009 на сумму 10 200 929 руб. 96 коп. (в т.ч. НДС);

6) счет № Л382 от 31.12.2009 на сумму 2 187 589 руб. 32 коп. (в т.ч. НДС), счет-фактура №Л0349 от 31.12.2009 на сумму 2 187 589 руб. 32 коп. (в т.ч. НДС);

     Вместе с тем, заказчик оплату за выполненные истцом работы не произвел, ссылаясь на некачественное выполнение работ.

     ОАО «Оргэнергогаз» направило в адрес заказчика претензию № 01-2330 от 30.04.2010 с требованием погасить образовавшуюся задолженность в размере 84 549 937 руб. 12 коп. (в т.ч. НДС) в течение 10 дней с момента получения претензии, указанная претензия получена ОАО «Норильскгазпром» 13.05.2010, что подтверждается почтовым уведомлением о вручении, но оставлена без удовлетворения.

        Согласно заключению повторной строительно-технической экспертизы, проведение которой поручено определением суда первой инстанции от 08.02.2012  экспертам закрытого акционерного общества «Центральный ордена Трудового Красного Знамени научно-исследовательский и проектный институт строительных металлоконструкций им. Н.П. Мельникова», эксперты пришли к выводу о том, что стоимость качественно выполненного объема работ по договору № 09Л057 от 14.07.2009 составляет (с учетом НДС 18%) - 71 858 651,18 руб.; стоимость дополнительно качественно выполненных работ, предусмотренных условиями договора, но не включенных в сметный расчет договора составляет (с учетом НДС 18%) - 9 972 889,20 руб. (стоимость качественно выполненных работ по идентификации и освидетельствованию труб аварийного запаса по Прейскуранту №26-05-28, 4.V, XII, с учетом договорного коэффициента 1,43 и с учетом НДС 18% в размере 4 800523,07 руб.; стоимость качественно выполненных работ по геодезическим измерениям с применением сметного расчета стоимости в соответствии с п. 3,5,6,7,10,12, р.12, ч. Y Прейскуранта №26-05-28 и договорных коэффициентов определена в объеме с учетом договорных коэффициентов (1,43 и 0,15) с учетом НДС 18% - 5 172366,13 руб.).

       Учитывая выводы эксперта, истец обратился в арбитражный суд с требованием, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о взыскании 71 858 651,18 руб. стоимости качественно выполненного объема работ по договору от 14.07.2009 №09Л057 в соответствии с Прейскурантом №26-05-28 4.V, XII, 14 801 421,30 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 9 972 889,20 руб. стоимости качественно выполненных работ, не включенных в сметный расчет договора в соответствии с Прейскурантом №26-05-28 4.V, XII.

       ОАО «Норильскгазпром» не согласился с исковыми требованиями и обратился с требованием о расторжении договора от 14.07.2009 №09Л057. В обоснование правовой позиции ответчик ссылается на следующие обстоятельства:

- согласно разделу 4 Рабочей программы «Объемы и методы контроля при проведении КДО» сторонами определен объем автоматизированного контроля состояния металла труб, СТД и сварных соединений (таблица 1), объем проверочного контроля состояния металла труб и сварных соединений (таблица 2), а также объем ручного (проверочного) контроля состояния металла труб, сварных соединений СТД и опор (таблица 3);

- пунктом 5.2 (Проведение диагностического обследования) раздела 5 рабочей программы «Порядок выполнения работ по КДО МГ» определено, что при проведении ТД применяются следующие методы неразрушающего контроля (НК): визуальный и измерительный контроль (ВИК), ультразвуковой контроль (УЗК), метод магнитной памяти (МПМ), ультразвуковая толщинометрия (УЗТ), твердометрия (ТМ), магнитопорошковый контроль (МПК), вихретоковый контроль (ВК), а также определено, что при необходимости могут применяться дополнительные методы НК (феррозондовый. капиллярный и др.) в соответствии с утвержденными нормативными документами;

- стоимость проведения каждого вида (метода) неразрушающего контроля согласованы сторонами в сметах (Приложения № 5 и № 6 к договору), положенных в обоснование стоимости договора;  

- пунктом 5.2. Рабочей программы установлено, что результаты проведения всех видов контроля (выявленные повреждения, дефекты, результаты геодезических измерений профиля участков МГ) заносятся в акты (протоколы) соответствующего метода контроля и отображаются на схемах (картах) контроля;

- договором предусмотрено выполнение работ по комплексному диагностическому обследованию технического состояния и срока безопасной эксплуатации газопровода «Мессояха-Норильск» в четыре этапа, в срок с июля по декабрь 2009 года. Стоимость этих работ составляет 79 724 767 руб. 86 коп. (пункты 1.2.1, 1.2.3, 1.2.4 договора);

- исходя из условий договора, подрядчик принял на себя обязательства в те же сроки выполнить работы по диагностированию и определению срока безопасной эксплуатации ГРС-3, стоимостью 4 825 169 руб. 24 коп.