Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2011 по делу n А19-13015/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ОАО «Иркутскнефтепродукт» издан приказ от 18.05.2002 №55 «О сокращении штата работников АЗС» со ссылкой на указания Закрытого акционерного общества «Юкос РМ» от 21.03.2002 №509-03У об оптимизации численности персонала и переводе на эксплуатацию автозаправочных станций по агентским договорам. Согласно данному приказу создана комиссия по рассмотрению кандидатов на заключение агентских договоров (договоров на оказание услуг по эксплуатации АЗС) и сокращена штатная численность персонала всех автозаправочных станций, а именно такие должности как оператор АЗС и электрослесарь АЗС (независимо от разрядов) с июля 2002 года, но не позднее 01.08.2002. Данным приказом директорам филиалов поручено уведомить под расписку персонал автозаправочных станций о предстоящем высвобождении до 01.06.2002, решить вопрос по трудоустройству данных сотрудников в ОАО «Иркутскнефтепродукт» (при наличии вакансий), либо их трудоустройство у работодателей, заключивших  агентские договоры (т.1, л.д. 73).

Указание ЗАО «ЮКОС РМ» от 21.03.2002 №509-03У, а также документы по результатам деятельности комиссии по рассмотрению кандидатов на заключение агентских договоров Обществом не представлены со ссылкой на уничтожение данных документов по истечении нормативного срока хранения.

На основании представленных налогоплательщиком первичных документов (агентские договоры на эксплуатацию АЗС/АЗК, реализацию нефтепродуктов и сопутствующих товаров; расчеты агентских вознаграждений; отчеты индивидуальных предпринимателей о выполнении работ, услуг; счета-фактуры, выставленные индивидуальными предпринимателями в адрес ЗАО «Иркутскнефтепродукт» при исполнении данных договоров; акты выполненных работ; регистры бухгалтерского и налогового учета, отражающие расходы ЗАО «Иркутскнефтепродукт» при исполнении агентских договоров за каждый отчетный период; штатные расписания организации на 2005-2006 годы, в том числе в разрезе структурных подразделений; положения о премировании АЗС/АЗК, приказы, распоряжения об утверждении фонда заработной платы работникам АЗС/АЗК; приказы, распоряжения об утверждении фонда заработной платы агентам АЗС/АЗК; расчеты среднемесячной заработной платы работников АЗС, вознаграждения агента и др. документы, подтверждающие обоснованность включения в состав агентских вознаграждений сумм выплаченной заработной платы, а также ЕСН; сведения по работникам АЗС/АЗК, содержащие информацию о приеме на работу и увольнении с работы; должностные инструкции работников АЗС/АЗК по соответствующим группам должностей; списки сотрудников по состоянию на 01.01.2003, 01.01.2005, 01.01.2007 (т.1 л.д.31-50), проверкой установлено, что в 2002 году, а именно в июне-июле 2002 года должностные лица ЗАО «Иркутскнефтепродукт» создали ситуацию по вынужденному переводу персонала АЗС/АЗК путем подачи заявлений об увольнении в порядке перевода из штата общества к индивидуальным предпринимателям, значительная доля которых, а именно 44 индивидуальных предпринимателя из 94, что составляет 46,8% от общего числа индивидуальных предпринимателей, с которыми заключены агентские договоры, до июня 2002 года также состояли в штате налогоплательщика.

Согласно штатному расписанию и структуре ЗАО «Иркутскнефтепродукт» по состоянию на 31.12.2001 численность персонала составляла всего 1673 человека, из них 125 - административно-управленческий, бухгалтерия, 1548 человек - персонал нефтебаз. В результате действий по исполнению приказа от 18.05.2002 № 55 «О сокращении штата работников АЗС» в штате ЗАО «Иркутскнефтепродукт» остался только административно-управленческий и бухгалтерский персонал численностью 109 человек, из них 22 - районные менеджеры (по состоянию на 01.01.2003).

291 человек из всего состава работающего персонала АЗС/АЗК уволились путем перевода в штат к индивидуальным предпринимателям с сохранением прежних рабочих мест, трудовых функций, размера заработной платы, но уже в рамках заключенных с индивидуальными предпринимателями  трудовых договоров.

Доказательством перечисленных фактов служат сведения о доходах физических лиц (форма 2-НДФЛ), полученные в рамках мероприятий налогового контроля, штатные расписания и сведения, представленные налогоплательщиком по требованию, отражающие место работы персонала, их занимаемую должность, дату, номер приказа об увольнении (период увольнения персонала июнь - июль 2002 года)  и данные о том, в штат к какому индивидуальному предпринимателю осуществлялся их перевод, сведения, содержащиеся в трудовых договорах, заключенных индивидуальными предпринимателями с физическими лицами, свидетельские показания работников и индивидуальных предпринимателей.

Персонал АЗС/АЗК был переведен в штат к индивидуальным предпринимателям, заключив при этом трудовые договоры.

Кроме того, данные физические лица остались на своих прежних рабочих местах, выполняя те же самые трудовые функции, но уже в рамках заключенных с индивидуальными предпринимателями трудовых договоров. Также, для персонала, переведенного в штат к индивидуальным предпринимателям, сохранился размер заработной платы.

Установленные при рассмотрении дела №А19-9544/09 обстоятельства свидетельствуют о том, что Обществом была использована схема минимизации налогообложения посредством занижения налоговой базы по единому социальному налогу путем выплаты Обществом начисленной заработной платы работникам АЗС/АЗК с помощью специально созданных субъектов предпринимательской деятельности. Судебные акты по делу №А19-9544/09 вступили в законную силу.

Как следует из материалов дела, Общество не оспаривает факт перевода работников ЗАО «Иркутскнефтепродук» в штат предпринимателей. Кроме того, перечисленные факты подтверждаются штатными расписаниями, отражающими место работы персонала, их занимаемую должность, дату, размер должностного оклада, а также списками сотрудников, представленных ЗАО «Иркутскнефтепродукт» по состоянию на 01.01.2003, 01.01.2005, 01.01.2007. Подтверждение указанных обстоятельств следует и из свидетельских показаний индивидуальных предпринимателей (т. 1, 2, 3,4).

Индивидуальные предприниматели, в том числе вновь зарегистрированные, осуществлявшие предпринимательскую деятельность на АЗС/АЗК, принадлежащих на праве собственности ЗАО «Иркутскнефтепродукт», в проверяемом периоде (2005-2006 годы) налоговый учет показателей своей деятельности осуществляли в соответствии с главой 26 Налогового кодекса РФ, согласно упрощенной системе налогообложения, применение которой предусматривает освобождение от обязанности по уплате единого социального налога (пункт 2 статьи 346.11 НК РФ), вместе с тем предусматривает уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, исчисленных исходя из тарифов, установленных Федеральным законом от 15.12.2001 №167-ФЗ «Об обязательном пенсионном  страховании в Российской Федерации», которые составляют 14 % от фонда оплаты труда. При этом в проверяемых налоговых периодах 99 % индивидуальных предпринимателей, заключивших агентские договоры, применяли упрощенную систему налогообложения.

Начиная с июля 2002 года, ЗАО «Иркутскнефтепродукт» (принципал) заключало с индивидуальными предпринимателями (агентами) агентские договоры на эксплуатацию АЗС/АЗК (с учетом последующих дополнений), отпуск нефтепродуктов и товаров народного потребления. По содержанию все договоры идентичны, в 2005-2006 годах они перезаключались.

В соответствии с пунктом 1.1 договора его предметом является обязательство агента осуществить от имени и за счет принципала реализацию нефтепродуктов третьим лицам с использованием предоставленного агенту принципалом для этих целей имущества - АЗС, принадлежащего принципалу на праве собственности.

В соответствии с пунктом 1.2 принципал обязуется обеспечить агента необходимыми для осуществления указанных действий ресурсами, в том числе нефтепродуктами, собственником которых (пункт 1.4 договора) является принципал и остается им до момента их реализации третьим лицам.

Цены на реализуемые нефтепродукты устанавливаются принципалом (пункт 2.1.3).

Агент не имеет права принимать и отпускать нефтепродукты третьих лиц без письменного согласия, либо прямого указания принципала.

Пунктом 2.3.1 договора установлено, что эксплуатация и содержание имущества включает в себя осуществление агентом деятельности, обеспечивающей бесперебойную работу АЗК, в том числе обеспечение технического обслуживания и ремонта оборудования и помещений АЗК, эксплуатацию зданий и сооружений, а также оборудования, закрепленных за АЗК в соответствии с их назначением, инструкциями и руководством по эксплуатации, поддержание зданий и сооружений и оборудования АЗК в рабочем состоянии, соответствующем санитарно-техническим нормам, нормам техники безопасности и пожарной безопасности, действующим в Российской Федерации.

Затраты агента по содержанию и эксплуатации имущества возмещаются за счет вознаграждения, выплачиваемого принципалом, в соответствии с пунктом 4 настоящего договора.

Пунктом 3.1.5 договора определено, что одновременно с передачей имущества агенту передается вся относящаяся к имуществу документация, необходимая ему для осуществления деятельности по настоящему договору, в том числе нормативная по охране труда и пожарной безопасности ЗАО «Иркутскнефтепродукт».

Для обеспечения эксплуатации АЗК согласно пункту 3.1.7 договора принципал обязуется самостоятельно заключать договоры на:

-сертификацию нефтепродуктов и товаров (Госстандарт);

-обеспечение оргтехникой, обслуживание ККМ;

-энергоснабжение;

-предоставление услуг телефонной связи (Электросвязь);

-обследование АЗК и получение лицензий, обследование качества нефтепродуктов (отбор проб, анализ);

-инкассацию денежных средств и охрану АЗК (вневедомственная охрана, охранные агентства,            тревожная      кнопка, обслуживание систем пожарной сигнализации);

-обслуживание электрических сетей ЛЭП И КТП, пусконаладочные работы, капитальный ремонт технологического оборудования, зачистку резервуаров, градуировку резервуаров, поверку средств измерений;

-обеспечение спецодеждой, санитарно-эпидемиологические и экологические работы.

Согласно пункту 3.1.9 договора в течение срока эксплуатации принципал несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного агенту по акту приема-передачи.

Также принципал обязуется оказывать услуги в области охраны труда (пункт 3.1.10 договора).

В соответствии с условиями договоров принципал имеет право осуществлять контроль за исполнением агентом обязательств, в т.ч. за соблюдением установленных принципалом цен на нефтепродукты, целевым использованием имущества принципала, техническим состоянием имущества, соблюдением агентом правил эксплуатации, пожарной и экологической безопасности, соблюдением агентом требований «Правил технической эксплуатации АЗС», пожарной, экологической безопасности, охраны труда, своевременным и качественным проведением текущего ремонта имущества.

Кроме того, принципал проводит обучение и проверку знаний по охране трупа и технической безопасности у агента и обслуживающего персонала АЗС/АЗК.

Согласно пункту 4.1 договора размер вознаграждения (стоимости услуг) агента устанавливается ежемесячно приложением №2 к договору, являющимся его неотъемлемой частью. Принципал покрывает путем включения в сумму вознаграждения следующие затраты агента:

-расходы, связанные с оплатой труда персонала;

-расходы, связанные с командированием персонала на обучение;

-расходы, связанные с поддержанием санитарно-гигиенических и других условий работы персонала;

-личное вознаграждение агента.

Размер непосредственного вознаграждения агента, в том числе в части оплаты труда персонала агента, включает в себя постоянную и переменную часть (мотивацию), размер мотивации указывается максимальный, то есть тот, который будет выплачиваться при условии выполнения всех показателей, оговоренных в положении о премировании.

Оплата услуг агента (пункт 4.2.) производится ежемесячно на основании отчета агента, оформленного и представленного принципалу в порядке, предусмотренном договором.

Приложениями № 2 к агентскому договору являются расчеты вознаграждения к договору на оказание услуг по эксплуатации АЗС/АЗК на каждый месяц, которым до индивидуального предпринимателя доводятся:

-цены за 1 литр реализуемых нефтепродуктов (в разрезе марок);

-плановый объем реализации нефтепродуктов в тоннах;

-фонд оплаты труда работников АЗС, включающий в себя постоянную и переменные части (размер переменной части «заложен» в соответствии с пунктом 4.1. договора - максимальный, то есть тот, который должен быть выплачен при условии выполнения всех показателей, оговоренных в положении о премировании);

-сумма выплат в размере 14,2 %, рассчитанная от фонда оплаты труда, где 14 -процент, которым общество компенсирует затраты индивидуального предпринимателя, осуществляющего отчисления на страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, 0,2% - на страховые тарифы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве;

-размер агентского вознаграждения самого агента.

Понесенные ЗАО «Иркутскнефтепродукт» расходы в части начисленных и выплаченных сумм агентских вознаграждений по данным бухгалтерского учета налогоплательщика относятся на счет 44 «Издержки обращения». Так на примере, ИП Ипатовой Л.Ф., ИП Гриневич О.В. и ИП Мясникова Н.М. установлено, что в 2005, 2006 годах расчет агентского вознаграждения плановый («расчет агентского вознаграждения» - приложение № 2 к агентскому договору) равен фактическому и в полном объеме (в том числе командировочные расходы, подтвержденные первичными документами, медосмотр) отнесен на 44 счет ЗАО «Иркутскнефтепрдукт», что подтверждается приложениями к акту проверки.

Согласно агентскому договору от 30.12.2005 №08-196 (т.7, л.д.237-245) на управление эксплуатацией АЗК (АЗС), отпуск нефтепродуктов и товаров народного потребления (по модели поручения), заключенному между ЗАО «Иркутскнефтепродукт» (принципал), в лице генерального директора Таракановского А.Е., и предпринимателем без образования юридического лица Николавой Любовью Тимофеевной (агент), принципал поручает, а агент обязуется совершить от имени и за счет Принципала:

-реализацию нефтепродуктов третьим лицам с использованием предоставленного агенту принципалом для этих целей имущества – Автозаправочного комплекса: АЗС №145, находящегося по адресу: г.Усть-Илимск, ул.Ф.Энгельса,14 на земельном участке общей площадью 6264 кв.м.; принадлежащего принципалу на праве собственности;

- реализацию сопутствующих товаров и товаров народного потребления третьим лицам (потребителям) с использованием предоставленного агенту принципалом для этих целей имущества - торговой площади, расположенной на АЗК №145;

-действия по реализации алкогольной продукции третьим лицам (потребителям) с использованием предоставленного агенту принципалом для этих целей