Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2012 по делу n А10-4219/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

налогу на прибыль и налогового вычета по НДС по контрагенту ООО «Нексиком» кроме названных договоров представлены:

Счет-фактура (дата, номер)

Справка о стоимости выполненных работ (дата, номер)

Акт о приемке выполненных работ

Сумма без НДС (руб.)

НДС (руб.)

22.06.2008 № 261

20.06.2008 № 1

20.06.2008 № 1

79 644,84

14 336,07

22.06.2008 № 260

22.06.2008 № 1

22.06.2008 № 1

84 584,65

15 225,24

22.06.2008 № 259

22.06.2008 № 1

22.06.2008 № 1

73 165,15

13 169,73

22.06.2008 № 258

22.06.2008 № 1

22.06.2008 № 1

83 601,52

5 048,27

01.09.2008 № 267

03.09.2009 № 17

03.09.2008 № 17

80 508,47

14 491,53

18.09.2008 № 126

18.09.2008 № 1

18.09.2008 № 1

2 389 578,44

430 124,12

29.09.2008 № 266

30.09.2008 № 2

30.09.2008 № 2

1 398 305,08

251 694,92

01.09.2008 № 263

01.09.2008 № 1

01.09.2008 № 1

1 106 183,90

199 113,10

01.09.2008 № 264

01.09.2008 № 3

01.09.2008 № 3

1 483 050,85

266 949,15

01.09.2008 № 265

01.09.2008 № 2

01.09.2008 № 2

2 096 358,47

377 344,53

25.08.2008 № 142

25.08.2008 № 8

25.08.2008 № 8

86 921,19

15 645,81

22.06.2008 № 262

22.06.2008 № 1

22.06.2008 № 1

72 355,23

13 023,94

09.08.2008 № 125

31.08.2008

31.08.2008

3 234 950

582 291

Итого за 2008 год

12 269 210

2 208 459

Также представлен счет-фактура от 31.12.2008 № 390 на сумму 6215 руб. без НДС, НДС в размере 1118 руб.

Всего за 2008 и 2009 годы представлено документов по ООО «Нексиком» на сумму 12 275 425 руб. без НДС, сумма налога на добавленную стоимость составила   2 209 577 руб.

Все документы от имени  ООО «Нексиком» подписаны директором Зайцевой Людмилой Александровной.

Вместе с тем, налоговым органом в ходе проверки было установлено следующее.

Согласно письму Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Новосибирска от 07.10.2010, направленному по поручению налогового органа, ООО «Нексиком» состоит на налоговом учете в инспекции ФНС по Ленинскому району г.Новосибирска с 23.08.2007, последняя отчетность представлена за 6 месяцев 2008 г. «нулевая», кроме НДС, применялась общая система налогообложения. Сведений о наличии имущества – нет, сведений о численности за 2007, 2008 гг. – нет, руководитель ООО «Нексиком» Зайцева Любовь Александровна, зарегистрирована по адресу: 630080, г.Новосибирск, ул.Черепановская, 82.

Из сопроводительного письма Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Новосибирска от 18.11.2010 № 21-04/026299@ следует, что Зайцева Л.А. значится в списках физических лиц, предоставивших письменные показания о непричастности к деятельности организаций, зарегистрированных на их имя и являющихся номинальными руководителями. Данные сведения находятся в обновленном информационном массиве, содержащем сведения об организациях, зарегистрированных в базе данных ЕГРН НСО с нарушением действующего законодательства на «подставных» лиц (т.10 л.д.58).

Согласно акту проверки нахождения юридического лица ООО «Нексиком» по адресу, указанному в учредительных документах: г.Новосибирск, ул.Большая, 256, от 10.11.2010, установлено, что данная организация по адресу, указанному в учредительных документах: не значится. В ходе проверки выяснено, что по указанному адресу расположено 3-этажное административное здание, собственник нежилых помещений ОАО «Сибэнерготранс». Договор аренды или субаренды с ООО «Нексиком» никогда не заключался (т.10 л.д.59).

Апелляционному суду, как и суду первой инстанции, был заявлен довод о том, что данный акт проверки нахождения юридического лица ООО «Нексиком» по названному адресу является недопустимым доказательством, поскольку сведения получены по телефону.

Судом первой инстанции данный довод был правильно отклонен в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 82 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

Частью 1 статьи 89 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что акт проверки нахождения юридического лица ООО «Нексиком» по адресу, указанному в учредительных документах: г.Новосибирск, ул.Большая, 256, от 10.11.2010, является надлежащим доказательством по делу, подлежащим оценке наряду с другими доказательствами. Как правильно указывает суд первой инстанции, отсутствие по месту регистрации данной организации подтверждается и иными документами, имеющимися в материалах дела. Кроме того, данное обстоятельство не являлось единственным основанием для выводов налогового органа и суда первой инстанции.

20 мая 2008 года должностным лицом ИФНС России по Ленинскому району г.Новосибирска допрошена в качестве свидетеля Зайцева Любовь Александровна, которая показала, что учредителем либо руководителем организаций никогда не являлась, не регистрировала ни одной фирмы на свое имя. Никакие документы, относящиеся к регистрации организаций, не подписывала. О местонахождении среди прочих ООО «Нексиком», их видах деятельности, о фактических должностных лицах, заключенных договорах, получения и расходования денежных средств, движении имущества, составления бухгалтерской и налоговой отчетности ничего не знает, ничего не известно. Бухгалтерскую и налоговую отчетность не подписывала, от своего имени никому не поручала это делать. В налоговые органы ничего не представляла.

Довод общества о том, что данный протокол является недопустимым доказательством по делу, так как получен задолго до проведения проверки, отклоняется, поскольку в силу п.4 ст.101 НК РФ налоговые органы вправе использовать как материалы, собранные в ходе проверки, так и иные материалы, имеющиеся у налогового органа. Нарушения порядка получения протокола из материалов дела не усматривается.

Данные обстоятельства, установленные налоговым органом в ходе проверки, указывают на то, что данный контрагент общества не мог исполнять своих обязательств. Следовательно, подлежит проверке реальность хозяйственных операций и проявление обществом должной осмотрительности при  вступлении общества в отношения со спорным контрагентом.

Проверяя реальность хозяйственных операций, налоговый орган установил следующее.

Как правильно указывает суд первой инстанции, налоговым органом постановлением от 10.05.2011 № 12-04 назначена почерковедческая экспертиза на определение подлинности подписи в представленных Обществом документах: счетах-фактурах, товарных накладных, актах выполненных работ по взаиморасчетам с ООО «Нексиком».

Согласно заключению эксперта ГУ Забайкальская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции России от 31 мая 2011 года по материалам выездной налоговой проверки ООО «Бизнес группа «Садко» №№ 824/7-4-1.1 сделан вывод, что подписи от имени Зайцевой Любови Александровны, изображения которых расположены в договорах подряда, счетах-фактурах, товарных накладных, справках о стоимости выполненных работ и затрат, актах о приемке выполненных работ выполнены не Зайцевой Любовью Александровной, а другим лицом (т.8 л.д.93-102).

Нарушений порядка назначения и проведения экспертизы апелляционным судом не обнаружено.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Новосибирска в налоговый орган представлены сведения об одном расчетном счете ООО «Нексиком», который открыт в Байкальском Филиале ОАО «Русь-Банк» 22.10.2007 (г.Улан-Удэ).

В заявлении на открытие банковского счета от 22.10.2007 указан телефон ООО «Нексиком» (3012) 211770, этот же номер телефона указан в реквизитах ООО «Нексиком» в договоре банковского счета в валюте Российской Федерации от 22.10.2007 (т.8 л.д.43-45).

Вместе с тем, данный номер по сведениям ОАО «Сибирьтелеком» предоставлен в постоянное пользование индивидуальному предпринимателю Бадахян М.А. по адресу: г.Улан-Удэ, ул.Кирова, 28А, являющемуся также юридическим адресом Общества.

Данный факт подтверждается договорами об оказании услуг электросвязи юридическому лицу от 21.06.2006 № 988, от 29.07.2008 № 988, заключенными между ОАО «Сибирьтелеком» (Оператор) и ИП Бадахян М.А. (Абонент)   (т.12 л.д.189-209).

23 октября 2007 г. в Байкальский филиал ЗАО «Русь-Банк» от имени ООО «Нексиком» подано заявление о выдаче одной денежной чековой книжки Тяжковой Светлане Вадимовне.

25 декабря 2007 г. в Байкальский филиал ЗАО «Русь-Банк» от имени ООО «Нексиком» подано заявление о выдаче одной денежной чековой книжки Пройдаковой Наталии Васильевне.

4 февраля 2008 г. в Байкальский филиал ЗАО «Русь-Банк» от имени ООО «Нексиком» подано заявление о выдаче денежной чековой книжки Ионину Дмитрию Анатольевичу (т.7 л.д.92-94).

В материалы дела представлена Выписка по операциям на счете в Байкальском филиале ОАО «Русь-Банк» за период с 01.01.2007 по 31.12.2009 ООО «Нексиком» (т.10 л.д.60-66).

Из общей суммы поступивших на расчетный счет ООО «Нексиком» денежных средств в размере более 99 млн.руб., значительная часть - более 73 млн.руб. (73,6%) поступила от ИП Бадахян М.А., ИП Ионина Д.А., ИП Казаряна А.А. и ООО «Бизнес группа «Садко».

При этом согласно данной Выписке Обществом в ООО «Нексиком» перечислены денежные средства один раз 18 декабря 2007 г. в размере 344 000 руб. с назначением платежа - оплата по договору субподряда от 01.10.2007. По данным карточки по счету 60 задолженность ООО «Бизнес группа «Садко» перед ООО «Нексиком» на 31.12.2008 составляла 13 669 510,56 руб., на 31.12.2009 – 12 473 843,76 руб.

Вместе с тем, согласно данной выписке с расчетного счета ООО «Нексиком» получены денежные средства Пройдаковой Н.В., Иониным Д.А., Бадахян М.А., Казарян А.А. на общую сумму 64   950 100 руб., в том числе от имени ООО «Нексиком».

Например, Иониным Д.А. от имени ООО «Нексиком» получены денежные средства 29.10.2007, 06.12.2007 по 299 999 руб. на хозяйственные расходы, 31.10.2007 в сумме  299 999 руб. на другие цели, 01.12.2007 - 91 500 руб. на другие цели, 11.12.2007 - 258500 руб. на хозяйственные расходы, 27.12.2007, 23.01.2008, - по 299 000 руб. на хозяйственные расходы, 29.12.2007 – 299 999 руб. на другие цели, 28.03.2008 – 295 000 руб. на хозяйственные расходы, и др.

Пройдаковой Н.В. от имени ООО «Нексиком» получены денежные средства с расчетного счета данного общества 03.12.2007 в сумме 199 999 руб. на хозяйственные нужды, 19.12.2007, 20.12.2007, 09.01.2008, 10.01.2008, 25.01.2008 – по 299 999 руб. на хозяйственные расходы, 24.01.2008 – 299 000 руб. на хозяйственные расходы, 28.01.2008 – 189 000 руб. на хозяйственные расходы, и др.

Как следует из Выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 24.10.2011 № 86184 (т.1 л.д.24-28) Ионин Дмитрий Анатольевич, Бадахян Марине Анатольевна являются учредителями ООО «Бизнес группа «Садко» с размерами долей – по 50% каждый, Бадахян М.А. также является генеральным директором Общества.

Согласно табелям учета рабочего времени ООО «Бизнес группа «Садко» (т.9 л.д.137-175) Ионин Д.А. является коммерческим директором общества, Пройдакова Н.В. – главным бухгалтером, Казарян А.А. – менеджером по строительству.

На вопрос апелляционного суда о том, с чем связано получение денежных средств должностными лицами общества с расчетного счета контрагента, представитель общества пояснил, что это делалось по просьбе контрагентов. Однако, доказательств данным обстоятельствам, как и тому, что контрагент имел перед обществом какую-либо задолженность, в материалах дела не имеется.

Договорами подряда, заключенными между Обществом и ООО «Нексиком», предусмотрено, что для изготовления продукции Подрядчик использует собственное сырье и материалы, выполняет работы своими силами и материально-техническими средствами.

Вместе с тем, при отсутствии у ООО «Нексиком» имущества, техники, транспорта и иных основных средств, работников, необходимых для выполнения работ по договорам подряда, в выписке по операциям на счете не имеется сведений о расходах по аренде, приобретению какого-либо имущества.

Таким образом, из совокупности установленных обстоятельств в их взаимной связи следует, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что реальность хозяйственных операций с данным контрагентом материалами дела не подтверждается, представленные обществом документы носят недостоверный характер. Более того, усматривается возврат денежных средств, перечисленных контрагенту, обратно обществу.

Доводы общества о том, что им была проявлена должная осмотрительность при вступлении в отношения со спорным контрагентом, отклоняются, поскольку, документы, подтверждающие регистрацию в установленном порядке в ЕГРЮЛ