Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 по делу n А19-4347/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

инстанции установлено и следует из материалов дела, что в проверяемом периоде ООО «ЦУП ВСТО» осуществляло деятельность Заказчика-Застройщика в рамках договора инвестирования с ООО «Востокнефтепровод» от 20.04.2006 №25-01/2006/114-06 (далее также - договор инвестирования).

Налоговый орган посчитал, что занижение налога на прибыль допущено Обществом в результате занижения налоговой базы вследствие неправомерного не включения в состав внереализационных доходов средств, направленных Инвесторами в рамках договора инвестирования от 20.04.2006 № 25-01/2006/114-06 на строительство I очереди Трубопроводной системы «Восточная Сибирь – Тихий океан» (далее ТС ВСТО) и использованных не по целевому назначению.

Выводы суда первой инстанции, признавшего выводы налогового органа обоснованными, являются правильными, основанными на имеющихся в материалах дела доказательствах и правильном применении норм материального права, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «ЦУП ВСТО» по договору инвестирования от 20.04.2006 №25-01/2006/114-06 реализует инвестиционный проект по строительству Объектов первой очереди трубопроводной системы «Восточная Сибирь – Тихий океан» на участке «Тайшет – Сковородино», включая выполнение работ и услуг по Объекту (с учетом Дополнительного соглашения от 22.11.2010 № 20):

-  «Трубопроводная система «Восточная Сибирь – Тихий океан» (ВСТО). Первый пусковой комплекс. Система связи. Участок км 0 – км 570 и км 2144 – км 2284»;

-   «Расширение трубопроводной системы «Восточная Сибирь – Тихий океан» (ВСТО). Система связи. Участок № 1 (Усть-Кут – Талаканское месторождение) км 570 – км 1105»;

-   «Расширение трубопроводной системы «Восточная Сибирь – Тихий океан» (ВСТО). Система связи. Участок № 2 (г. Тында – г. Алдан) км 2202 – км 2620»;

-   «Расширение трубопроводной системы «Восточная Сибирь – Тихий океан» (ВСТО). Система связи. Участок № 3 (Талаканское месторождение – г. Алдан) км 1105 – км 2202»,

В соответствии с п. 2.1. договора инвестирования строительство объектов «Первой очереди «ТС ВСТО» осуществляется в сроки, определенные Календарным графиком выполнения работ - Приложение № 5 к данному договору.

Согласно Календарному графику производства работ, действовавшему до принятия Дополнительного соглашения от 30.04.2008 № 10 к договору инвестирования, строительство объектов системы связи «ТС ВСТО» должно быть осуществлено в сроки: май 2007 – ноябрь 2008 года (завершение СМР, оформление Формы № КС-11).

На основании реестров платежей от 14.08.2007 и от 28.08.2007 Инвестором (ООО «Востокнефтепровод») осуществлено целевое финансирование строительства объектов связи на сумму 3 544 500 000 руб. платежными поручениями:

-от 13.08.2007 № 2716 на сумму 2 363 000 000 руб.;

-от 27.08.2007 № 2967 на сумму 1 181 500 000 руб.

Полученные инвестиционные средства ООО «ЦУП ВСТО» перечислены на расчетный счет подрядной организации ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПБ» в виде аванса в размере 3 544 500 000 руб. по контракту от 11.07.2007 № 631-07 на выполнение строительно-монтажных работ по строительству объектов системы связи «ТС ВСТО». Стоимость работ – 11 815 000 000 руб. (включая НДС (18%) в сумме 1 802 288 135,59 руб.), в том числе:

-2 363 000 000 руб. – платежным поручением от 14.08.2007 № 348 с назначением платежа - аванс в размере 20% по договору от 11.07.2007 №6 31-07 на основании счета №1653 от 30.07.2007, в том числе НДС – 360 457 627,12 рублей;

-1 181 500 000 руб. – платежным поручением от 28.08.2007 № 228 с назначением платежа - аванс в размере 10% по контракту от 11.07.2007 № 631-07, в том числе НДС – 180 228 813,56 руб.

Срок выполнения работ, согласно ст. 5.1. контракта от 11.07.2007 № 631-07 - не позднее 30.11.2008.

Между ООО «ЦУП ВСТО» и ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» 07.03.2008 заключено Дополнительное соглашение № 2 к контракту от 11.07.2007 № 631-07, в соответствии с которым утвержден новый график финансирования и установлен новый срок выполнения работ (Приложение № 3-Б к вышеназванному дополнительному соглашению): февраль 2008 года – ноябрь 2008 года.

Согласно Дополнительному соглашению от 07.03.2008 № 2 к контракту от 11.07.2007 № 631-07, контрактная цена работ, услуг, подлежащая оплате подрядчику, увеличилась и составила 11 825 000 000 руб.

20.05.2008 ООО «ЦУП ВСТО» расторгло контракт с ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» от 11.07.2007 №631-07, о чем в адрес Генподрядчика направлено уведомление от 28.04.2008 исх. № 03-06-8230 об отказе исполнения контракта. Причинами расторжения контракта явились: нарушение сроков выполнения работ (п. 5.1. Контракта); истечение срока оформления договора страхования строительно-монтажных работ (п. 27.1. Контракта); не предоставление в установленный срок Банковской гарантии (п. 25.1. Контракта); не предоставление новой Банковской гарантии в связи с изменением объема работ и контрактной цены (п. 32.1.2. Контракта).

Таким образом, согласно представленным ООО «ЦУП ВСТО» документам, условия контракта от 11.07.2007 № 631-07 нарушены, строительно-монтажные работы по объекту «Первая очередь трубопроводной системы «Восточная Сибирь – Тихий океан». Система связи» ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» не выполнены.

За неисполнение ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» условий контракта, банком ОАО КБ «Стройкредит» по банковской гарантии от 22.08.2007 № Г1097/КУ:

-перечислено на расчетный счет ООО «ЦУП ВСТО» 846 000 000 рублей платежным поручением от 19.06.2008 № 999;

-   передан простой вексель ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» на сумму 335 500 000 рублей (серия не указана, № 0014884, дата составления - 15.04.2008, место составления – г. Санкт-Петербург), согласно Дополнению к Соглашению от 18.06.2008 № 18-06 об исполнении обязательств по Банковской гарантии от 22.08.2007 № Г1097/КУ. Указанный вексель № 0014884 был предъявлен ООО «ЦУП ВСТО» 27.06.2008 векселедателю – ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» к оплате, однако вексель не погашен, составлен акт о протесте векселя в неплатеже.

Денежные средства в размере 846 000 000 рублей и сумма по векселю ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» в размере 335 500 000 рублей, полученные ООО «ЦУП ВСТО» по Банковской гарантии от 22.08.2007 № Г1097/КУ, отражены налогоплательщиком в составе внереализационных доходов за 2008 год.

ООО «ЦУП ВСТО» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением в суд о взыскании с ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» 3 134 863 816,44 рублей неосновательного обогащения (3 544 500 000 руб. – 409 636 183,56 руб. (зачтено в уменьшение обязательств ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» перед ООО «ЦУП ВСТО» по акту зачета взаимных требований от 23.11.2009 между ООО «ЦУП ВСТО», ОАО «УЭСК» и ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб»)).

На основании Определения Арбитражного суда Иркутской области по делу №А19-7542/08-46 от 18.12.2008, Центром независимой экспертизы Иркутской области «СИБ-Эксперт» (ООО) ИНН 3808096404 проведена строительно-техническая экспертиза фактического объема выполненных работ ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» по контракту от 11.07.2007 № 631-07 на дату его расторжения. Данной экспертизой была установлена контрактная стоимость фактически выполненных работ ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» по строительству системы связи «ТС ВСТО».

Согласно заключению эксперта от 04.09.2009 по строительно-технической экспертизе № 98/09, стоимость фактически выполненных ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб», но не принятых ООО «ЦУП ВСТО» работ, составила   625 836 356,40 руб.

Таким образом, на дату расторжения контракта от 11.07.2007 № 631-07 объем выполненных ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» работ составил 625 836 356,40 рублей, что подтверждено вступившими в законную силу судебными актами, принятым по делу №А19-7542/08-46 по иску ООО «ЦУП ВСТО» к ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб»: решениями Арбитражного суда Иркутской области от 11.01.2010 и от 26.05.2011, постановлениями Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2010 и от 08.08.2011, постановлениями Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28.10.2011 и от 08.12.2011.

По данным ООО «ЦУП ВСТО» дебиторская задолженность по расчетам с ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПБ» на 31.12.2010 составила 3 049 898 012,13 руб. (счет 76/17 – по договору от   11.07.2007  №   631-07),   т.е.   без   учета  выполненных   работ   ООО   «АЙ   ПИ   СЕТЬ   СПб»  в размере   625 836 356,40   руб., несмотря на вступившие в силу судебные акты   по делу №А19-7542/08-46.

На основании выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» № 40702810107000003680, открытому в филиале ОАО Банк ВТБ в г. Санкт-Петербурге, представленной по запросу Инспекции от 01.10.2008 № 07-06/40035, установлено, что поступившие от ООО «ЦУП ВСТО» денежные средства направлены:

-   ОАО КБ «Стройкредит» в сумме 846 000 000 руб., согласно платежному поручению от 21.08.2007 № 1537 с назначением платежа - «оплата за вексель по договору от 21.08.2007 № 21-08/2007-2»;

-   ЗАО «Электротехаппарат»:  в сумме 330 000 000 руб., согласно платежному поручению от 23.08.2007 № 1552 с назначением платежа – «оплата по счету от 23.08.2007 № 299, аванс за оборудование по контракту от 27.07.2007 № 01-ВСТО, в том числе НДС – 50 338 983,05 рублей»;

-в сумме 640 000 000 рублей, согласно платежному поручению от 23.08.2007 № 1551 с назначением платежа – «оплата по счету от 17.08.2007 № 292, аванс за оборудование по контракту от 27.07.2007 № 01-ВСТО, в том числе НДС – 97 627 118,64 рублей»;

-ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» в сумме 1 690 500 000 руб., согласно платежному поручению от 13.09.2007 № 1632 на расчетный счет № 40702810600000000409 в КБ «Центрально-Европейский Банк» (ООО) с назначением платежа – «перевод собственных средств без НДС».

На основании платежных поручений и выписок о движении денежных средств по расчетному счету ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» № 40702810600000000409, открытому в ООО КБ «Центрально-Европейский Банк», и по расчетному счету данного предприятия №40702810200000001492, открытому в ОАО КБ «Стройкредит», представленных по запросу Инспекции от 23.12.2009 № 11-29/06/59904 установлено, что поступившие от ООО «ЦУП ВСТО» денежные средства направлены на приобретение оборудования, выполнение СМР, страхование СМР, всего в сумме 1 081 890 411,10 рублей,   в том числе:

351 671 500 руб. - ЗАО «Электротехаппарат»;

141 144 783,69 руб. - ЗАО «СИСТЕМИНВЕСТ–телекоммуникационные системы и технологии»;

143 515 584,24 руб. - ООО «Инлайн технолоджис»; 224 956 912,17 рублей -   ЗАО «АРД Сатком Сервис»;

142 341 631 руб. - ЗАО «ИТ-Центр»; 28 000 000 руб. - ООО «ПИРС»;

3 000 000 руб. - ООО «Вектор»;

47 260 000 руб. - ОАО САК «Энергогарант».

ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» (Генподрядчик) заключило контракт от 27.07.2007 №01-ВСТО с ЗАО «Электротехаппарат» (Субподрядчик) на выполнение всего объема работ и услуг по строительству объектов системы связи «ТС ВСТО», принятых на себя по контракту от 11.07.2007 № 631-07 с ООО «ЦУП ВСТО», что подтверждается приложениями к данным контрактам: календарными графиками выполнения работ; распределением контрактной цены и графиком финансирования.

В рамках договора от 27.07.2007 № 01-ВСТО Генподрядчиком перечислены ЗАО «Электротехаппарат» денежные средства всего в сумме 1 321 671 500 руб. (330 000 000 руб. + 640 000 000 руб. + 351 671 500 руб.).

ЗАО «Электротехаппарат» (Субподрядчик) заключило контракт от 15.08.2007 №Р/58/Ш-5 СДО/368/07 с ОАО «УЭСК» (Субсубподрядчик) на выполнение работ и услуг по строительству объектов связи «ТС ВСТО» и перечислило данной организации 1 305 836 500 руб.

В свою очередь ОАО «УЭСК» заключило контракты и направило спецсубподрядчикам и поставщику МТР денежные средства всего в сумме 1 011 884 810,88 руб., в том числе:

94 779 185 руб. – ОАО Трест «Связьстрой – 5» по контракту от 23.08.2007 №СДО/376/07 на выполнение работ и услуг по строительству объектов системы связи «ТС ВСТО»: участок 0 – 570 км; Площадка связи. ЦРС и БПО Братск; участок 1105 км – 1764 км; участок «Талаканское месторождение» - г. Алдан». ЛЭС и БПО «Ленск»; Площадка связи. ЛЭС и БПО «Ленск»;

81 908 332 руб. - ЗАО «ИТ-Центр» по контракту от 24.08.2007 № СДО/381/07 на выполнение работ и услуг по строительству объектов связи «ТС ВСТО»: 570 км – 868 км (участок Усть-Кут (НПС 8); 2202 км – 2500 км , участок Алдан – 2500 км; Площадка связи. РС г. Усть-Кут; Площадка связи. ЛЭС «Усть-Кут»; Площадка связи. ЛЭС, ЦСР и БПО «Нерюнгри»;

41 083 154,88 руб. – ООО «ПИРС» по контракту от 22.08.2007 № СДО/373/07 на выполнение работ и услуг по строительству объекта связи «ТС ВСТО» - 868 км – 1105 км (участок Усть-Кут - Талакан);

52 000 000 руб. – ООО «Верхолазмонтажпром» по контракту от 23.08.2007 №СДО/379/07 на выполнение работ и услуг по строительству объектов системы связи «ТС ВСТО»:    участок    Олекминск    –    Алдан,                                                                 1765,5    км    –    2202    км;    Площадка    связи.    ЦРС «Олекминск»; Площадка связи. ЛЭС НПС-16;

52 965 144 руб. – ООО «Радиострой РТВ» по контракту от 24.09.2007 №СДО/373/07 на выполнение работ и услуг по строительству объектов системы связи «ТС ВСТО»: участок 2 144 км – 2284 км; участок 2500 км – 2620 км; ЛЭС «Тында»;

689 148 995 руб. – ООО «Электросетьстрой – Комплект» по договору поставки от 20.08.2007 № 00/369/07.

Вышеуказанные операции подтверждаются контрактами, платежными документами, выписками банка о движении денежных средств по расчетным счетам.

После того, как ООО «ЦУП ВСТО» 20.05.2008 расторгло контракт от 11.07.2007 №631-07 с ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб», ОАО «УЭСК» расторгло контракты с спецсубподрядными организациями:

-ООО «Верхолазмонтажпром» - контракт от 23.08.2007 № СДО/379/07;

-ООО «Радиострой РТВ» - контракт от 24.09.2007 № СДО/373/07;

-ЗАО «ИТ-Центр» -   контракт от 24.08.2007 № СДО/381/07;

-ОАО Трест «Связьстрой-5» -   контракт от 23.08.2007   № СДО/376/07.

Следовательно, проведенной строительно-технической экспертизой №98/09 и вступившими в законную силу судебными актами по делу №А19-7542/08-46 установлено, что на дату расторжения контракта от 11.07.2007 № 631-07 (20.05.2008), заключенного между ООО «АЙ ПИ СЕТЬ СПб» и ООО «ЦУП ВСТО», стоимость фактически выполненных, но не принятых ООО «ЦУП ВСТО» работ, составила всего 625 836 356,40 руб., в том числе:

240 987 624,36 руб. – по участку 0 – 570 км, строительно-монтажные работы на котором выполняло ОАО Трест «Связьстрой – 5» по контакту от 23.08.2007 №СДО/376/07;

315 097 464,45 руб. – по участку 570 км – 1105 км, строительно-монтажные работы на котором выполняли: ЗАО «ИТ-Центр» по контракту от 24.08.2007 №СДО/381/07 (570 км – 868 км); ООО «ПИРС» по контракту от 22.08.2007 №СДО/373/07 (868 км – 1105 км);

69 751 267,58 руб. – по участку 2202 км – 2620 км, строительно-монтажные работы на котором выполняли: ЗАО «ИТ-Центр» по контракту от 24.08.2007 №СДО/381/07 (2202 км – 2500 км); ООО «Радиострой РТВ» по контракту от 24.09.2007 № СДО/373/07 (2 144 км – 2284 км; 2500 км – 2620 км).

В соответствии