"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

принимается обычным порядком - большинством голосов от числа голосов кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании).
Во-вторых, иной источник оплаты может быть предусмотрен Законом, в частности, это сделано ч. 2 п. 2 комментируемой статьи, которая устанавливает, что, если у должника отсутствует имущество, достаточное для возмещения расходов на опубликование, оно осуществляется за счет средств кредитора, обратившегося с заявлением о признании должника банкротом.
Норма ч. 2 п. 2 комментируемой статьи представляется непоследовательной. Прежде всего, следствием ее применения станет то, что при очевидно малом количестве имущества у должника кредиторы не станут обращаться в суд с заявлением о банкротстве должника.
Указанная норма не дает ответа и на вопрос о том, что делать, если у должника недостаточно имущества для оплаты публикаций. Путем толкования с точки зрения разумности можно прийти к выводу о том, что за счет кредитора-заявителя будет оплачена публикация в части, в которой ее стоимость не покрывает имущество должника. Такое толкование является очевидным, но не буквальным, т.е. не следует из текста самой нормы, поэтому сложно будет что-то ответить управляющему, который потребует от кредитора-заявителя полной оплаты публикаций, мотивируя тем, что достаточным для этого количеством средств кредитор не обладает.
Еще одна проблема нормы ч. 2 п. 2 комментируемой статьи состоит в том, что в ней назван именно кредитор. А если заявителем был уполномоченный орган (ФСФО РФ)?
Кроме того (и это, наверное, основная проблема), ч. 2 п. 2 комментируемой статьи не учитывает, что имущество у должника может появиться впоследствии. Обладает ли кредитор, оплативший публикацию, правом на компенсацию этих расходов из имущества должника? Четкого ответа на этот вопрос Закон не дает; с теоретической точки зрения при отсутствии иного указания в Законе мы приходим к выводу, что кредитор выполнял свою обязанность (а не обязанность должника), поэтому на какие-либо компенсации не имеет права. Очевидно, более логичным является противоположное толкование, но для того, чтобы оно было бесспорным, в Закон необходимо внести изменения.
Интересно, что ст. 54 Закона, в которой говорится об опубликовании сведений о судебных актах, вынесенных судом по делу о банкротстве, в ч. 2 п. 1 устанавливает, что в случае отсутствия денежных средств у должника оплату производит арбитражный управляющий с последующим возмещением указанных средств за счет должника. Таким образом, на практике будет иметь значение тот факт, производится публикация в соответствии со ст. 28 либо в соответствии со ст. 54 Закона. Целесообразно объединить эти две статьи, поскольку по смыслу они весьма близки, более того, их нормы в некоторой степени взаимно перекрывают друг друга.
6. Пункт 5 комментируемой статьи определяет конкретные параметры публикации, в которой должна содержаться следующая информация: наименование должника и его адрес; наименование арбитражного суда, принявшего определенный акт; дата его принятия; указание на введенную процедуру банкротства и номер дела о банкротстве должника; информация об арбитражном управляющем (фамилия, имя, отчество; адрес для направления ему корреспонденции; наименование саморегулируемой организации, членом которой он является, и ее адрес; дата следующего судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве (если это необходимо в силу Закона)). Закон о банкротстве может предусматривать и другую информацию, подлежащую опубликованию.
7. Обратим внимание, что комментируемая статья не устанавливает какие-либо сроки опубликования. В то же время в ст. 54 Закона указано, что информация о судебных актах публикуется в течение десяти дней с момента получения ее от арбитражного управляющего, который обязан направить соответствующую информацию для опубликования в течение трех дней с даты получения судебного акта (подробнее об этом см. коммент. ст. 54 Закона).
Статья 29. Компетенция федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления в сфере финансового оздоровления и банкротства
Комментарий к статье 29
1. Комментируемая статья определяет компетенцию публично-правовых образований федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления в сфере финансового оздоровления и банкротства.
2. Полномочия Правительства РФ определены в п. п. 1, 2, 5 комментируемой статьи; они определяются целями проведения государственной политики в сфере финансового оздоровления и банкротства. Это следующие полномочия:
- определение порядка подачи заявлений в рамках конкурсного процесса уполномоченными органами;
- определение порядка объединения и представления требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам в деле о банкротстве и в процедурах банкротства;
- координация деятельности представителей федеральных органов исполнительной власти и представителей государственных внебюджетных фондов как кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам;
- определение порядка проведения учета и анализа платежеспособности стратегических предприятий и организаций. Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 190 Закона перечень стратегических предприятий и организаций, в том числе организаций оборонно-промышленного комплекса, к которым применяются особенности банкротства, утверждается Правительством РФ и подлежит обязательному опубликованию;
- утверждение правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего и деятельности саморегулируемой организации, представляющих собой:
1) общие положения о деятельности арбитражного управляющего;
2) содержание и порядок ведения реестра требований кредиторов;
3) порядок подготовки, организации и проведения собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов;
4) порядок подготовки отчетов арбитражных управляющих;
5) порядок проведения финансового анализа;
6) правила проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (для отсутствия разночтений в формулировках целесообразно, вслед за нормой ч. 8 п. 4 ст. 24 Закона, и в ч. 4 п. 2 комментируемой статьи добавить положение о выявлении обстоятельств, ответственность за которые предусмотрена п. п. 3, 4 ст. 10 Закона - подробнее об этом см. коммент. к ней);
7) правила проведения и сдачи кандидатами в арбитражные управляющие теоретического экзамена;
8) правила проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;
9) правила осуществления проверки саморегулируемой организацией своих членов - арбитражных управляющих;
- определение порядка учета мнений органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления при определении позиции федеральных органов исполнительной власти как кредиторов по обязательным платежам в ходе процедур банкротства.
3. Правительство РФ реализовало некоторые из указанных полномочий, установив в Постановлении N 100, что уполномоченным органом является ФСФО РФ, а регулирующим - Министерство юстиции РФ. Кроме того, Постановление N 218 утвердило Положение о предъявлении требований по обязательствам перед РФ в делах о банкротстве и в процедурах банкротства. В этом Постановлении рассматриваются вопросы порядка объединения и представления требований РФ, а также учета мнения органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, во-первых, при подаче заявления о банкротстве должника (когда ФСФО РФ выступает заявителем), во-вторых, в ходе осуществления процедур банкротства; кроме того, определяется порядок информационного взаимодействия федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления в ходе процедур банкротства.
4. Компетенция федеральных органов исполнительной власти, которые в соответствии со ст. 2 Закона отнесены к уполномоченным органам, состоит в том, что они представляют в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации как кредитора по денежным обязательствам.
5. Пункт 4 комментируемой статьи определяет объем полномочий регулирующего органа (в настоящее время - Министерство юстиции РФ):
- контроль за соблюдением саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих законодательства в области регулирования их деятельности;
- осуществление проверки деятельности саморегулируемых организаций в соответствии с утверждаемым Правительством РФ порядком;
- обращение в арбитражный суд с заявлением об исключении саморегулируемых организаций из единого государственного реестра саморегулируемых организаций. В соответствии с п. 6 ст. 21 Закона указанное заявление может быть подано при нарушении организацией требований п. 2 ст. 21 Закона; при этом если организация успеет заявить о наличии нарушений добровольно, то в течение двух месяцев она будет приводить свою документацию в порядок и не может быть исключена из реестра (подробнее об этом см. коммент. ст. 21 Закона);
- обращение в арбитражный суд с заявлением о дисквалификации арбитражного управляющего;
- оказание поддержки саморегулируемым организациям и арбитражным управляющим в ходе процедур банкротства, связанных с вопросами трансграничной несостоятельности. Упоминание этого термина (который, к сожалению, не раскрывается) - новелла Закона. Трансграничная несостоятельность - это несостоятельность трансграничных (транснациональных) компаний; суть такой компании в том, что она осуществляет бизнес в разных государствах (соответственно в разных системах конкурсного права - от продолжниковой до прокредиторской), причем совокупная стоимость отдельно взятых бизнесов значительно меньше стоимости всей компании, т.е. ценность имеет имущество всей компании одновременно, доступ к которому невозможен при отсутствии международного регулирования. В настоящее время банкротство транснациональных компаний может быть осуществлено только путем проведения параллельных производств в отношении имущества, находящегося в данном государстве (что значительно снижает ценность компании) либо путем соглашения менеджеров о едином производстве с применением права определенного государства (достижение которого, как правило, затруднительно);
- участие в организации подготовки арбитражных управляющих и принятии у них теоретического экзамена;
- утверждение единой программы подготовки арбитражных управляющих;
- ведение единого государственного реестра саморегулируемых организаций и реестра арбитражных управляющих.
Иные полномочия регулирующего органа могут быть предоставлены ему Законом о банкротстве, иными федеральными законами, иными нормативными правовыми актами.
Обращает на себя внимание норма ч. 11 п. 4 комментируемой статьи, в соответствии с которой на регулирующий орган не могут быть возложены функции уполномоченного органа, представляющего законные интересы государства как кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, и (или) собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителя (участника) должника. Эта норма в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 231 Закона вступит в силу по истечении трех месяцев с момента вступления в силу Закона, т.е. 3 марта 2003 г. (подробнее об этом см. коммент. ст. 231 Закона).
6. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает, что законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ и правовыми актами органов местного самоуправления, принятыми в пределах их компетенции, может быть установлен объем полномочий органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления.
Глава II. ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ БАНКРОТСТВА
Комментарий к главе II
Положения рассматриваемой главы посвящены вопросам предупреждения банкротства. Предупреждение банкротства может быть названо досудебной (внесудебной) стадией развития конкурсных отношений. Начинается эта стадия в момент возникновения финансовых проблем у должника и может продолжаться как при отсутствии признаков банкротства, так и при их наличии, однако в последнем случае в любой момент досудебные процедуры могут быть прекращены, т.е. смениться судебными.
Обращает на себя внимание тот факт, что и в названии, и в содержании положений настоящей главы Закона термин "банкротство" употребляется в узком смысле, т.е. речь идет о предупреждении подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом); предупреждению банкротства в широком смысле, т.е. предупреждению признания должника несостоятельным (банкротом), посвящены нормы не только данной главы, но и глав IV, V, VI, VIII Закона. Эту неточность целесообразно исправить.
Предупреждение банкротства - очень важная стадия развития конкурсных отношений, так как в ее рамках руководство должника, его участники, третьи лица могут прийти к взаимоустраивающему соглашению, направленному на преодоление временных финансовых сложностей, и тем самым предотвратить проведение конкурсного процесса в отношении должника.
Статья 30. Меры по предупреждению банкротства организаций
Комментарий к статье 30
1. Комментируемая статья определяет, какие субъекты могут применять меры в отношении должника в целях возбуждения в отношении его производства по делу о несостоятельности
(банкротстве). Эти субъекты: учредители (участники) должника; собственник имущества должника - унитарного предприятия; федеральные органы исполнительной власти; органы исполнительной власти субъектов РФ; органы местного самоуправления в случаях, предусмотренных федеральными законами. Для указанных субъектов установлена обязанность принимать своевременные меры по предупреждению банкротства. Однако, как следует из комментируемой статьи, эта обязанность не подкреплена положениями об ответственности за ее неисполнение. Теоретически можно обосновать необходимость привлечения к ответственности за причинение неисполнением данной обязанности убытков должнику либо кредиторам, однако на практике крайне сложно доказать наличие причинной связи между действиями (бездействием) названных субъектов и возникшими убытками.
Кроме того, принимать необходимые меры могут кредиторы либо иные лица на основании соглашения с должником. Следует отметить, что соглашение с должником необходимо в любом случае - независимо от того, какой субъект осуществляет досудебные мероприятия.
2. Закон не называет конкретные меры, применяемые в целях предупреждения банкротства должника (об одной из них - досудебной санации - сказано в ст. 31 Закона), поскольку на данном этапе регламентации этих мер не требуется.
Осуществляемые в рамках досудебной стадии мероприятия могут быть любыми - как экономическими (модернизация, перепрофилирование производства, изменение управленческой политики и др.), так и юридическими (получение кредитов, заключение