"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

наложению мер ответственности и отбору кандидатур, о которых упоминалось выше.
7. Регулирующий орган, определяемый Правительством РФ (как отмечалось выше, в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 100 в настоящее время это Министерство юстиции РФ), ведет реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих; в этот реестр организация должна быть включена в течение семи дней с момента предоставления документов, перечисленных в п. 5 комментируемой статьи и подтверждающих соответствие организации всем необходимым признакам: заявления о включении в реестр; копий учредительных документов; копии свидетельства о государственной регистрации; копий свидетельств о регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей всех членов организации; а также копий дипломов о высшем образовании каждого из членов; копий документов (трудовых книжек или других), подтверждающих наличие у каждого члена необходимого стажа работы; копий справок об отсутствии судимости у каждого участника организации; копий документов, подтверждающих сдачу теоретического экзамена и прохождение стажировки в качестве арбитражного управляющего (последние названные документы в силу п. 4 ст. 231 Закона в течение года с момента вступления Закона в силу могут не предоставляться, так как экзамен и стажировка станут обязательными только по истечении указанного срока).
Регулирующий орган, получив названные документы, должен рассмотреть их и вынести решение в течение 3 дней с момента получения документов.
8. Саморегулируемая организация арбитражных управляющих должна быть письменно уведомлена о включении в реестр либо об отказе от включения в реестр. Последнее допускается только при наличии оснований, каковыми являются:
- материальные основания - несоответствие требованиям п. 2 комментируемой статьи (о статусе участников и имуществе организации);
- формальные основания - непредставление всех документов, названных в п. 5 комментируемой статьи.
9. Вопрос об исключении саморегулируемой организации из реестра решается регулирующим органом при наличии следующих оснований (при этом какие-либо сроки не установлены, т.е., например, на следующий день после выявления указанных ниже обстоятельств организация может быть исключена из реестра, заметим, что исключение организации из реестра возможно только по решению арбитражного суда (по заявлению регулирующего органа)):
- нарушение требований, установленных п. 2 комментируемой статьи (очевидно, учитываться будет также выявление нарушений, имевших место на момент включения организации в реестр, но сокрытых ею). Интересно правило ч. 2 п. 6 комментируемой статьи, применение которого может воспрепятствовать регулирующему органу настаивать на исключении организации из реестра в соответствии с данным основанием в любое время. Если организация сама (до обнаружения нарушений в ее деятельности регулирующим органом) заявит об имеющихся несоответствиях требованиям п. 2 комментируемой статьи, то ей предоставляется два месяца на исправление ошибок, в течение которых деятельность организации должна быть приведена в соответствие с требованиями Закона;
- неоднократное нарушение Закона (под неоднократностью понимается два и более нарушений); при этом речь идет о нарушениях, допускаемых не арбитражными управляющими, а самой организацией, например представление кандидатуры управляющего, не отвечающего требуемым качествам, нарушение иных обязанностей, названных в п. 2 ст. 22 Закона.
10. Как видно из представленного анализа, целью введения саморегулируемых организаций было повышение профессионального уровня и организованности управляющих. Однако конструкция саморегулируемой организации такова, что вполне возможны злоупотребления со стороны ее руководства по отношению к членам с целью вынудить их проводить определенную политику (подробнее об этом будет сказано ниже). Данное нововведение будет весьма полезным, если указанных злоупотреблений не произойдет. Тем не менее представляется неоправданной позиция законодателя, в соответствии с которой прекращают свою деятельность индивидуальные предприниматели - арбитражные управляющие, - было бы гораздо лучше допустить их наряду с саморегулируемыми организациями с тем, чтобы практика выявила, какая конструкция является более жизнеспособной.
Статья 22. Права и обязанности саморегулируемой организации
Комментарий к статье 22
1. Комментируемая статья регулирует права и обязанности саморегулируемой организации арбитражных управляющих.
2. Саморегулируемая организация имеет следующие права:
1) представление законных интересов членов в их отношениях с федеральными органами государственной власти; органами государственной власти субъектов РФ; органами местного самоуправления. Очевидно, речь идет о гражданско-правовом представительстве, причем только в отношениях с указанными публично-правовыми образованиями;
2) уведомление арбитражных судов РФ о приобретении статуса саморегулируемой организации, т.е. о включении в реестр каждой организации (либо группы организаций) - поскольку не установлено иное, соответствующая информация должна поступать во все арбитражные суды РФ;
3) обжалование в судебном порядке актов и действий публично-правовых образований (федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления), нарушающих права и законные интересы любого члена либо группы членов (представляется, что иск должен подаваться от имени самой организации);
4) предъявление исков о защите прав и законных интересов участников дела о банкротстве (они названы в ст. 34 Закона - это должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, уполномоченные органы), при нарушении прав одного из этих субъектов саморегулируемая организация может обратиться в суд во внеконкурсном порядке;
5) применение мер дисциплинарной ответственности, вплоть до исключения, в отношении арбитражных управляющих - членов организации. Эти меры, как сказано в ч. 6 п. 1 комментируемой статьи, должны быть предусмотрены в учредительных и иных документах (под иными понимаются документы организации, принятые в процессе ее деятельности). В любой момент саморегулируемая организация может установить любые основания исключения участников (что открывает возможности для злоупотреблений); в случае исключения участника организация обязана уведомить об этом суд в течение трех дней с даты исключения;
6) заявление в арбитражный суд ходатайства об отстранении от исполнения обязанностей арбитражных управляющих членов организации, в действиях (бездействии) которых установлены нарушения законодательства о банкротстве.
Последнее полномочие достаточно серьезное, его нельзя толковать однозначно. Возникают следующие вопросы. Что означает "установленность" нарушения: достаточно для этого мнения руководителя саморегулируемой организации (которое может быть основано, например, на жалобе кредитора, направленной не в суд, а в данную организацию, а может быть ни на чем не основано) либо необходимо подтверждение факта нарушений документами или решением суда? Обязан ли суд на основании поступившего заявления саморегулируемой организации рассмотреть вопрос об отстранении управляющего и вынести решение об отстранении управляющего? Что делать, если суд не считает возможным отстранить управляющего по заявлению организации, после чего она исключает данного управляющего из состава своих членов? Только ли в случаях нарушения законодательства о банкротстве организация может заявить об отстранении управляющего, либо нарушения иных законов тоже учитываются?
Ответы на эти вопросы вынуждена будет дать практика, поскольку из комментируемой статьи они не следуют. В результате буквального толкования мы придем к выводу, что данное полномочие саморегулируемой организации может быть использовано для воздействия со стороны органов управления саморегулируемой организации на своих участников, в том числе с целью проводить определенную политику в конкретных конкурсных процессах.
Саморегулируемые организации не должны иметь возможности в судебном порядке требовать отстранения управляющих; для целей контроля за соблюдением законодательства достаточно возможности исключать участников из числа организации.
Названные выше полномочия саморегулируемых организаций не являются исчерпывающими. Закон может предусматривать наличие и иных прав. Представляется, что сделать это смогут и другие Федеральные законы, так как Закон не может ограничить законодателя в создании определенных правовых норм и включении их в последующие законы.
3. Обязанности саморегулируемой организации определены в п. 2 комментируемой статьи. Это:
1) разработка правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих (соответственно каждая организация должна иметь принятые внутренним актом правила деятельности, обязательные для всех участников данной организации);
2) контроль профессиональной деятельности участников организации в части соблюдения требований законодательства;
3) рассмотрение жалоб на действия участника организации, исполняющего обязанности арбитражного управляющего. Любое заинтересованное лицо может обращаться с жалобами на действия управляющего, связанные с исполнением им своих обязанностей, в саморегулируемую организацию, членом которой он является;
4) разработка правил вступления в саморегулируемую организацию, т.е. требований к гражданину РФ, желающему стать членом данной организации. Поскольку единых правил нет, то требования, определенные разными организациями, могут отличаться;
5) уведомление арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве, в котором управляющим является исключенный из саморегулируемой организации член, о его исключении. Уведомление должно быть осуществлено в срок не более чем три дня с момента принятия решения об исключении участника. Поскольку управляющий обязан быть членом организации, то суд должен вынести решение о прекращении полномочий управляющего; представляется, что такое решение не должно быть вынесено, если к рассмотрению судом уведомления организации управляющий стал членом другой саморегулируемой организации (подробнее об этом см. коммент. ст. 25 Закона);
6) осуществление сбора, обработки, хранения информации о деятельности членов. Учредительные и иные документы саморегулируемой организации должны предусматривать перечень сведений, которые управляющие должны сообщать о своей деятельности саморегулируемой организации (это могут быть такие сведения, как информация о должнике, размере его имущества, проводимых в его отношении процедурах и мероприятиях в рамках конкретной процедуры; порядок принятия документов, разработанных управляющим, результаты процедур и т.д.). Саморегулируемая организация устанавливает, в какой форме и с какой периодичностью управляющие должны предоставлять отчеты;
7) осуществление организации и проведения стажировки граждан в качестве арбитражных управляющих (эта обязанность существует с 3 декабря 2002 г., однако в течение года с даты введения Закона, т.е. до 3 декабря 2003 г., прохождение стажировки в силу норм ст. 231 Закона является необязательным);
8) ведение реестра арбитражных управляющих - членов организации; доступ к такому реестру в целях получения любой включенной в него информации должен быть обеспечен всем заинтересованным лицам;
9) обеспечение формирования компенсационного фонда либо имущества общества взаимного страхования, цель которых - обеспечение реализации ответственности за возмещение убытков, причиненных управляющими - участниками организации при исполнении ими обязанностей управляющего (режим и размер этих фондов установлены в ч. ч. 4 - 6 п. 2 ст. 21 Закона);
10) предоставление в регулирующий орган в целях опубликования определенных сведений:
а) о внесенных в учредительные документы, правила и стандарты деятельности и деловой этики арбитражных управляющих изменениях (чего бы они ни касались);
б) об изменениях в реестре управляющих;
в) об утверждении судами управляющих - членов организации в качестве управляющих в конкретных конкурсных процессах;
г) об исключениях членов из саморегулируемых организаций (комментируемая статья не устанавливает обязанности предоставлять сведения о применении в отношении управляющего иных дисциплинарных мер);
д) об отстранении судом арбитражного управляющего от исполнения обязанностей (причины и основания отстранения в данном случае значения не имеют);
е) о правилах приема новых управляющих в саморегулируемую организацию (очевидно, также имеются в виду все вносимые в эти правила изменения и дополнения);
ж) о правилах прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;
з) о размере компенсационного фонда либо имущества общества взаимного страхования;
и) о жалобах на действия арбитражных управляющих - членов саморегулируемых организаций и об итогах рассмотрения этих жалоб;
к) о перечне страховых организаций, осуществляющих страхование гражданской ответственности и аккредитованных саморегулируемой организацией;
л) о перечне профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению владельцев ценных бумаг (т.е. имеющих право вести реестр кредиторов) и аккредитованных саморегулируемой организацией;
11) предоставление по запросу регулирующего органа отчетов о процедурах банкротства, проведенных любым из арбитражных управляющих саморегулируемой организации (очевидно, речь может также идти о проводимых, т.е. не законченных, процедурах).
4. Анализ указанных в Законе прав и обязанностей саморегулируемой организации позволяет прийти к выводу о том, что она может оказывать серьезное влияние как на своих членов, так и на осуществление процедур банкротства, причем Закон не содержит механизмов защиты в ситуациях, если это влияние будет негативным.
Статья 23. Требования к кандидатуре арбитражного управляющего
Комментарий к статье 23
1. Комментируемая статья устанавливает не обязательные, а возможные дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего (обязательные требования содержатся в ст. 20 Закона).
Эти требования могут быть следующими:
1) конкретный тип высшего образования - экономическое, юридическое, иное, соответствующее сфере деятельности должника. Например, может быть предусмотрено, что управляющий должен быть специалистом в угольной промышленности, в сельском хозяйстве и т.п. Заметим, что требовать дополнительно иного образования, чем соответствующего сфере деятельности должника, а также экономического либо юридического нельзя;
2) определенный статус работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики. Имеется в виду отрасль, к которой относится юридическое лицо - должник. Понятия руководящей работы ч. 3 п. 1 комментируемой статьи не дает, мы можем использовать понятие п. 4 ст. 20 Закона либо исходить из того, что