"комментарий закона российской федерации "об авторском праве и смежных правах" (постатейный) (гаврилов э.п.) ("правовая культура", 1996)

для управления на коллективной основе имущественными смежными правами и, наоборот, могут ли обладатели смежных прав создать организацию для управления на коллективной основе авторскими правами, следует дать положительный ответ.
5. В ч. 2 п. 1 указывается также, что организации действуют в пределах полномочий, полученных от правообладателей, и на основании устава, утвержденного надлежащим образом.
Эти нормы не несут особой правовой нагрузки, они являются лишь отсылкой к общим нормам права об образовании юридических лиц и их право- и дееспособности, не расширяя и не сужая смысла и содержания этих норм.
Такими общими нормами, в частности, являются нормы ст. 49 и 52 Гражданского кодекса.
6. Часть 2 п. 1, с одной стороны, говорит о правообладателях, которые выступают как учредители организации, а с другой - упоминает правообладателей, которые передали этой организации определенные полномочия.
Это разные категории.
В то время как число учредителей, естественно, ограничено, число участников таких организаций должно быть как можно большим.
7. Пункт 2 устанавливает возможность создания либо одной, универсальной организации, которая будет управлять имущественными авторскими и смежными правами во всех сферах, где требуется коллективное управление, либо нескольких организаций по различным правам и по различным категориям обладателей прав. Например, одна организация может управлять исполнительскими правами, другая - фонограммными правами, третья - репродуцированием авторских произведений и т.п.
Статья 45. Организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе
Комментарий к статье 45
1. Данная статья устанавливает правила, касающиеся деятельности организаций, управляющих имущественными правами на коллективной основе. Она дополняет и развивает положения ст. 44.
2. В соответствии с ч. 1 п. 1 такие организации не вправе заниматься коммерческой деятельностью.
То обстоятельство, что эти организации относятся к некоммерческими юридическими лицам, вытекает из содержания ст. 44; здесь же оно прямо выражено в Законе.
Таким образом, указанные организации должны создаваться и действовать в соответствии с п. п. 1 и 3 ст. 50 ГК и с Федеральным законом "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 года (СЗ РФ, 1996 N 3, ст. 145).
Этот Закон устанавливает основные формы некоммерческих организаций.
Представляется, что организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе, могут создаваться прежде всего в форме некоммерческих партнерств, автономных некоммерческих организаций и объединений юридических лиц.
3. В соответствии с Законом "О некоммерческих организациях" некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность определенных видов постольку, поскольку такая деятельность служит достижению целей, ради которых созданы эти организации. Правда, законодательством могут устанавливаться определенные ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов (п. 2 ст. 24 указанного Закона).
Следует полагать, что содержащийся в ч. 1 п. 1 запрет занятия коммерческой деятельностью (а коммерческая и предпринимательская деятельность - понятия, одинаковые по смыслу) как раз является одним из таких ограничений: организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе, не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.
4. Часть 2 п. 1 устанавливает, что к деятельности такой организации не применяются ограничения, предусмотренные антимонопольным законодательством.
Под антимонопольным законодательством имеется в виду прежде всего Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (Ведомости РСФСР, 1991, N 16, ст. 499) в редакции Федерального закона от 25 мая 1995 года (СЗ РФ, 1995, N 22, ст. 1977).
Этот закон содержит серьезные ограничения для тех организаций, которые занимают доминирующее положение на товарном рынке. Под товарным рынком понимается рынок товаров, работ и услуг.
Поскольку организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе, по самой своей сути должны занимать доминирующее положение на рынке, содержащееся в Законе об авторском праве указание на неприменимость к ним антимонопольного законодательства представляется очень ценным.
5. В свою очередь в Законе "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" имеется норма, прямо относящаяся к авторским правам.
Пункт 2 ст. 2 этого Закона гласит: "Настоящий Закон не распространяется на отношения, связанные с объектами исключительных прав, за исключением случаев, когда соглашения, связанные с их использованием, направлены на ограничение конкуренции". (Конечно, под объектами исключительных прав имеются в виду, в частности, авторские произведения и объекты смежных прав).
Формулировка этой нормы, особенно содержащейся в ней оговорки, далека от совершенства. Ведь получается, что любой владелец авторского или смежного права, заключивший договор с одним лицом и отказывающийся заключить договор с другим лицом (либо даже соглашающийся заключить с ним договор, но на иных условиях), совершает действия, направленные на ограничение конкуренции и подпадает под этот закон.
Однако такое обвинение не грозит организации, управляющей имущественными правами на коллективной основе, ибо эта организация - если она действует по закону - никогда не подпадет под указанную оговорку, поскольку она обязана заключать договоры с любыми владельцами авторских и смежных прав и с любыми пользователями, причем со всеми на одинаковых условиях (см. п. п. 2 и 3 ст. 45).
6. Пункт 2 относится к взаимоотношениям, которые устанавливаются между организацией и владельцами авторских и смежных прав, а также к взаимоотношениям между организациями, управляющими имущественными правами на коллективной основе. Эти взаимоотношения основываются на письменных договорах. Порядок заключения этих договоров излагается в п. 2, а их содержание - в п. п. 2 и 3 данной статьи, а также в ст. 46 и 47.
Итак, Закон выделяет две группы таких договоров:
- индивидуальные договоры с отдельными правообладателями;
- договоры с другими организациями, управляющими имущественными правами на коллективной основе.
Как указывается в ч. 1 п. 2, договоры названных групп не являются авторскими и на них не распространяются положения ст. 30 - 34. Природа этих договоров будет рассмотрена ниже, см. п. 16.
7. В ч. 1 п. 2 указывается, что владелец авторского права или смежных прав может добровольно заключить письменный договор с организацией. В ч. 2 п. 2 говорится о том, что такой договор вправе заключить любой правообладатель.
С другой стороны, здесь же указывается, что организация обязана заключить такой договор, что она не может отказаться от его заключения.
Разумеется, при этом организация действует только в пределах своей компетенции: она не может заключать договоры, которые не соответствуют ее уставной деятельности. Это прямо отмечается в ч. 2 п. 2.
8. Содержание индивидуальных договоров раскрывается в ч. 2 п. 2: правообладатель по такому договору передает организации право осуществлять свои имущественные права на коллективной основе, а организация принимает на себя такое осуществление прав.
При этом под "осуществлением прав" понимается использование прав.
9. Вместе с тем в ч. 3 п. 2 установлено, что организация сама не вправе использовать те объекты авторского права и смежных прав, которые получены ею для управления на коллективной основе.
Значит, организация вправе лишь передать полученные права на использование другим лицам. Именно об этом говорится в п. 3.
10. Часть 1 п. 2 упоминает и о второй группе договоров, которые заключает организация: это договоры с иностранными организациями, управляющими аналогичными правами на коллективной основе.
Поскольку Закон упоминает об "иностранных" организациях, это значит, что он предполагает наличие или создание национальных организаций - российских и иностранных. Вместе с тем нельзя исключать создание организаций, которые будут действовать на территории двух или нескольких стран. Разумеется, создание организации, которая будет действовать только на части территории России, невозможно, ибо это противоречило бы принципу свободного движения товаров и услуг на всей территории страны.
Хотя содержание договоров, которые организация заключает с иностранными организациями, управляющими аналогичными правами, в Законе не пояснено, исходя из общего смысла п. п. 2 и 3, следует полагать, что по этим договорам стороны взаимно передают права на использование произведений и (или) объектов смежных прав, которые стороны получили от правообладателей на основе индивидуальных договоров. При этом применяется норма, содержащаяся в ч. 3 п. 2: стороны не вправе сами использовать полученные права, а могут лишь передать их для использования третьим лицам.
11. Таким образом, организация по договорам, заключенным либо непосредственно с правообладателями, либо "опосредованно" - с иностранными организациями, получившими эти права у иностранных правообладателей, приобрела определенные правомочия на использование имущественных прав. Как организация распоряжается такими правами - об этом говорится в п. 3.
12. Части 1 и 2 п. 3 устанавливают, что организация заключает договоры, именуемые лицензиями, с лицами, которые намереваются использовать соответствующие произведения и объекты смежных прав.
Слово "лицензия" часто упоминается как административное разрешение на право заниматься той или иной деятельностью (например, лицензия на показ кинофильмов и т.п.).
В данном случае слово "лицензия" не имеет никакого отношения к административному праву, лицензия характеризует гражданский договор.
Здесь слово "лицензия" применяется в смысле предоставления по договору части исключительных прав. Выражение "лицензионные договоры" в этом значении широко применяется в патентном праве, праве на товарные знаки. Авторские договоры (ст. 30 - 34), а также договоры о передаче смежных прав (п. 7 ст. 37, п. 4 ст. 38, ст. 40 и 41) также являются лицензионными договорами.
13. Лицензионные договоры, о которых идет речь в п. 3, предоставляют пользователям права на использование произведений и объектов смежных прав определенным образом.
Такие договоры охватывают все произведения и объекты смежных прав (исключения см. в п. 2 ст. 47).
Итак, по договору пользователь может использовать все те объекты, права на которые переданы организации, а также те объекты, права на которые не переданы организации.
Это последнее правило, прямо установленное Законом (ч. 2 п. 3), объясняется тем, что при коллективном управлении имущественными правами очень трудно выявить правовое положение каждого отдельного объекта прав. Кроме того, Закон исходит из предположения, что правообладатели, которые не передали организации правомочия на коллективное управление своими произведениями и объектами смежных прав, сделают это в дальнейшем.
14. В ч. 1 п. 3 указывается, что организация не вправе отказать в заключении лицензионного договора пользователю, обратившемуся к ней за заключением договора.
Иными словами, заключение рассматриваемого договора - в таких условиях - не право, а обязанность организации.
Таким образом, организация, с одной стороны, обязана заключать договоры с правообладателями, обратившимися к ней за этим, а также обязана заключать лицензионные договоры с пользователями, желающими использовать охраняемые объекты.
Обе эти обязанности свидетельствуют о том, что организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе, выполняет определенные публично - правовые функции.
К такой организации не могут быть прямо применены нормы ст. 426 ГК о публичном договоре, поскольку они применяются лишь к коммерческим организациями, а рассматриваемая организация не является коммерческой. Тем не менее есть все основания для применения к такой организации норм ст. 426 ГК по аналогии.
При заключении договоров с данными организациями прямо применимы нормы ст. 445 и 446 ГК.
15. Чрезвычайно большое правовое значение имеет вторая фраза ч. 1 п. 3, которая устанавливает, что условия лицензионных договоров "должны быть одинаковыми для всех пользователей определенной категории".
Речь здесь идет, прежде всего, о тех условиях лицензионных договоров, которые упомянуты в самом Законе: о размере вознаграждения (подп. 1 ст. 46); о сведениях об использованных правах (подп. 1 ст. 47).
К условиям лицензионных договоров относятся и все остальные их положения, содержащиеся в формах договоров, разработанных организацией, или в конкретных, уже заключенных договорах.
Все эти условия должны быть одинаковыми для всех пользователей одной категории.
В частности, указанная норма означает, что если организация заключила договор с одним пользователем, в соответствии с которым вознаграждение было определено в размере 2 процентов от годового дохода пользователя, а затем эта организация начала заключать с пользователями той же категории лицензионные договоры, предусматривающие выплату вознаграждения в размере 1 процента от годового дохода, то первый договор должен быть пересмотрен либо даже автоматически считается соответствующим образом измененным (ст. 168, 180 ГК).
16. Правовая природа индивидуальных договоров, заключаемых правообладателями с организацией, в Законе прямо не обозначена.
Установлено, однако, что такие договоры не являются авторскими (ч. 1 п. 2).
Эти договоры следует отнести к договорам о доверительном управлении имуществом (ст. 1012 - 1026 ГК). Это подтверждается, в частности, нормой ст. 1013 ГК, которая устанавливает, что объектом доверительного управления могут быть исключительные права, а также нормой ст. 1015 ГК, предусматривающей, что в качестве доверительного управляющего может выступать некоммерческая организация.
Аналогична и правовая природа договоров, заключаемых организацией с иностранными организациями, управляющими на коллективной основе такими же правами.
Возможно, однако, и иное определение природы договоров, заключаемых организацией с индивидуальными правообладателями с иностранными организациями.
Если учитывать, что во взаимоотношениях с пользователями организация выступает "от имени" всех правообладателей (ч. 2 п. 3), что она выполняет определенные функции "от имени" представляемых ею правообладателей, указанные договоры можно рассматривать как договоры поручения или агентские договоры.
Что касается лицензионных договоров, то по своей правовой природе это авторские договоры (или аналогичные им по своей природе договоры о передаче смежных прав) с элементами договоров коммерческой концессии (ст. 1027 - 1040 ГК).
Поскольку организации, управляющие имущественными