Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2014 по делу n А32-37770/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

объеме 297,49 тонн;

-    водитель Рябуха К.Е. перевозил на автомобиле КАМАЗ с государственным регистрационным знаком У 463 ЕЕ 23 в общем объеме 720,52 тонн;

-     водитель Сидоров В. перевозил на автомобиле ТАТРА с государственным регистрационным знаком С 630 ЕЕ 93 в общем объеме 367,58 тонн;

-     водитель Суханов А.И. перевозил на автомобиле МАЗ с государственным регистрационным знаком М 593 РА 93 в общем объеме 2229,20 тонн;

-     водитель Чакян Р.Б. перевозил на автомобиле КАМАЗ с государственным регистрационным знаком Т 937 ВМ 23 в общем объеме 364,52 тонн.

Так в соответствии с товарно-транспортными накладными ООО «Новоросметалл» перевезло окатыш в общем объеме за 2009г. 10 674,9 тонн. При этом согласно документам Общество приобрело окатыш на сумму 629 754 090 рублей в количестве 119 807,67 тонн. Иных товарно-транспортных накладных ООО «Новоросметалл» не предоставлено.

Управлением исследовано движение окатыша не только от ООО «Новоросметалл» к производителю, но и от его производителей до конечного получателя.

Управление ссылается на то, что на территории Российской Федерации пять налогоплательщиков являются производителями окатыша металлизованного:

-  ОАО «КАЧКАНАРСКИЙ ГОРНООБОГАТИТЕЛЬНЫЙ КОМБИНАТ «ВАНАДИЙ» ИНН 6615001962/КПП 997550001;

-  ОАО «КАРЕЛЬСКИЙ ОКАТЫШ» ИНН 1004001744/КПП 997550001;

-   ОАО «ЛЕБЕДИНСКИЙ ГОРНО-ОБОГАТИТЕЛЬНЫЙ КОМБИНАТ»  ИНН 3127000014/ КПП 997550001;

- ОАО «МИХАЙЛОВСКИЙ ГОК» ИНН 4633001577/ КПП 997550001;

- ОАО «ОСКОЛЬСКИЙ  ЭЛЕКТРОМЕТАЛЛУРГИЧЕСКИЙ  КОМБИНАТ»  ИНН 3128005752/ КПП 997550001.

Управлением получена информация МРИ ФНС России № 5 по крупнейшим налогоплательщикам от 13.07.2012 № 56-09-19/00397дсп@ обо всех покупателях окатыша у его производителей на территории Российской Федерации.

Из предоставленной информации установлено, что пятью производителями окатыша в 2008 - 2009 гг. производилась его реализация на внутреннем рынке покупателям, которые состоят на учете в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5:

- ОАО «Тулачермет» ИНН/КПП 7105008031/997550001;

- ОАО «ЕВРАЗ Объединенный Западно-Сибирский металлургический комбинат» ИНН/КПП 4218000951/997550001;

- ОАО «Уральская сталь» ИНН/КПП 5607019523/997550001;

- ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат» ИНН/КПП 7414003633/997550001;

-  ОАО «Челябинский металлургический комбинат» ИНН/КПП 7450001007/997550001;

-  ООО «Торговый дом «Мечел» ИНН/КПП 7704168860/997550001;

-  ОАО «Северсталь» ИНН/КПП 3528000597/997550001;

-  ОАО «Чусовской металлургический завод» ИНН/КПП 5921002018/ 997550001;

-  ОАО «ЕВРАЗ Нижнетагильский металлургический комбинат» ИНН/КПП 6623000680/997550001;

-  ООО «ТК «ЕвразХолдинг» ИНН/КПП 7707310955/997550001;

-  Новолипецкий металлургический комбинат» ИНН/КПП 4823006703/ 997550001;

- ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» ИНН/КПП 3128005752/997550001;

-  ОАО «Волжский трубный завод» ИНН/КПП 3435900186/997550001;

-  ОАО «Выксунский металлургический завод» ИНН/КПП 5247004695/ 997550001;

- ОАО «ГМК «Норильский никель» ИНН/КПП 8401005730/997550001.

Управлением направлено письмо от 23.07.2012 № 13-18/22252@ в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 об истребовании информации о дальнейшем использовании указанными налогоплательщиками приобретенного окатыша.

МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 предоставлена информация письмом от 08.11.2012 № 56-09-18/13243@.

ОАО «Михайловский ГОК» ИНН /КПП 4633001577/997550001 в 2009 году осуществлял поставку окатышей железорудных в адрес ОАО «Уральская Сталь», ООО «Завод по ремонту горного оборудования».

ОАО «Уральская Сталь» ИНН /КПП 5607019523/997550001: основным поставщиком окатышей железорудных являлся ОАО «Лебединский ГОК» и ОАО «Михайловский ГОК». Все приобретенные окатыши железорудные используются в доменном цехе для производства чугуна.

ОАО «Лебединский ГОК» ИНН /КПП 3127000014/997550001 не производит металлизованные окатыши для реализации на сторону. ОАО «ЛГОК» производит горячее брикетированное железо из металлизованных окатышей, которое реализует в адрес компаний для производства стали.

ОАО «Северсталь» ИНН /КПП 3528000597/997550001 все приобретенные окатыши были направлены в доменный цех для выплавки агломерата, чугуна, что подтверждается ведомостью по счету 10 и сводами затрат по цеху. Перепродажа окатышей в проверяемом периоде не осуществлялась.

ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» ИНН /КПП 3128005752/997550001 производитель металлизованного окатыша. Производил реализацию на внутреннем рынке в 2009 году в адрес следующих компаний:

ОАО «Белорусский металлургический завод»  кол-во 25 178 т., цена за одну тонну без НДС - 9 914 руб.

Архангельский транспортный филиал ОАО «ГМК Норильский никель» кол-во 23 485 т., цена за одну тонну без НДС - 16 078 руб.

ООО «Синтез-ПКЖ» кол-во 70 т., цена за одну тонну без НДС - 14 881 руб. ОАО «Чусовской металлургический завод» ИНН/КПП 5921002018/ 997550001 все приобретенные окатыши были направлены для выплавки чугуна. Оборотная ведомость счета 90001 и книга продаж показали, что перепродажи окатышей в проверяемом периоде не осуществлялось.

ОАО «Челябинский металлургический комбинат» ИНН/КПП 7450001007/997550001.

За 2008-2009 основным поставщиком окатышей являлся ОАО «Карельский окатыш». Все окатыши были направлены в производство на выплавку чугуна, что подтверждается ведомостью по бухгалтерскому счету 10 и сводами затрат по цехам для целей налогового учета, а также Справками о продукции отгруженной на внутреннем рынке. Перепродажа окатышей в проверяемом периоде не осуществлялась.

ОАО «Тулачермет» ИНН/КПП 7105008031/997550001. За 2008-2009 гг. основным поставщиком окатышей являлся ОАО «Михайловский ГОК» ИНН 4633001577. Кроме того, окатыши в адрес ОАО «Тулачермет» поставлялись ОАО «Лебединский ГОК» ИНН 3127000014 и ОАО «Карельский окатыш» ИНН 1004001744. Все окатыши, приобретенные у указанных выше производителей, в соответствии с представленными документами (оборотные ведомости по счету 10, своды затрат по цехам) были направлены в производство на выплавку чугуна.

Перепродажа окатышей в проверяемом периоде не осуществлялась.

ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат» ИНН/КПП 7414003633/997550001 за проверяемый период 2008-2010 г.г., основным  продавцом окатышей железорудных неофлюсованных являлся ENRC MARKETING (Казахстан) поставщиком производителем окатышей является АО «Соколовско-Сарбайское горно­обогатительное производственное объединение» РНН 391900000016 ИНН/БИН 920240000127. Анализ документов, представленных в ходе проверки показал, что все приобретенные окатыши были направлены в доменный цех для выплавки чугуна, что подтверждается ведомостью по счету 10 и калькуляциями себестоимости продукции по Доменному цеху. Перепродажа окатышей в проверяемом периоде не осуществлялась.

ОАО «Новолипецкий металлургический комбинат» ИНН/КПП 4823006703/ 997550001.

Основным поставщиком окатышей железорудных являлся ОАО «Лебединский ГОК» ИНН 3127000014. Анализ документов, представленных в ходе проверки показал, что все приобретенные окатыши были направлены в доменный цех для выплавки чугуна, что подтверждается ведомостью по счету 10 и сводами затрат по цеху.

Перепродажа окатышей в проверяемом периоде не осуществлялась.

Также установлено, что вышеуказанными предприятиями в проверяемые налоговые периоды металлизированные окатыши не приобретались и не реализовывались.

Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (ИНН/КПП 8401005730/997550001). Основным видом деятельности налогоплательщика в проверяемом периоде являлось производство прочих цветных металлов. Приобретение окатышей для собственных нужд или для целей их дальнейшей реализации налогоплательщиком в проверяемом периоде не осуществлялось.

ОАО «Выксунский металлургический завод» (ИНН/КПП 5247004695/997550001). Основным видом деятельности налогоплательщика в проверяемом периоде являлось производство труб стальных различного диаметра и колес локомотивных цельнокатаных. Сырьем для производства данной продукции являлась штрипса (стальные заготовки), поставляемая ООО «ОМК-Сталь». Таким образом, приобретение окатышей для собственных нужд или для целей их дальнейшей реализации налогоплательщиком в проверяемом периоде не осуществлялось.

Аналогичные запросы направлены в Управления ФНС по субъектам РФ в отношении 15 покупателей окатыша, состоящих на учете в иных налоговых органах РФ.

В соответствии с ответом УФНС России по Свердловской области от 27.08.2012 № 17-10/07189дсп@ организации ОАО «Уралмашзавод» ИНН 6663005798, ООО «АВТ-УРАЛ» ИНН 6615011311, ООО «Минерал Групп» ИНН 6671206949, ООО «Уральский щебень» ИНН 6671144354, ООО «Ванадий - Ремонт» ИНН 6615011270 реализацию приобретенного окатыша не производили. Приобретение окатыша металлического носит характер приобретаемого сырья для собственных нужд.

УФНС России по Курской области письмом от 13.08.2012 № 05-27/003769 дсп@ сообщено, что ООО «Завод по ремонту горного оборудования» ИНН 4633013935 приобретало окатыш у ОАО «Михайловский ГОК», который в дальнейшем использовался только для технологической стали в фасонно-литейном цехе завода.

ООО «КМА-Электро» ИНН 4633023080, ООО «ГПА» ИНН 4633020361, ООО «Ферротранс» (бывшее ООО «Металлоинвесттранс») ИНН 7709591557, ЗАО «Дорожное снабжение» ИНН 4632032565 окатыш не приобретался.

УФНС России по Кемеровской области письмом от 10.08.2012 № 13-45/03548дсп@ представлена информация об отсутствии платежей за окатыш ООО «Евразэнерготранс» ИНН 4217084532.

Согласно ответа Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области от 16.08.2012 № 07-14/00894 дсп@ ОАО «ЛМЗ Свободный сокол» ИНН 4825022080 приобретал окатыш для производственной деятельности. Случаев использования окатыша для перепродажи на территории России не установлено.

ООО «Уральская металлоломная компания» ИНН/КПП 5607019072/561350001; ООО «Косогорский металлургический завод» ИНН/КПП 7104002774/710150001 окатыш использован в производственной деятельности и его дальнейшая реализация на внутреннем рынке не осуществлялась.

Учитывая вышеизложенное, Управлением сделан вывод о том, что поставка окатыша металлизованного, производителями указанного сырья и его дальнейшими покупателями на территорию Краснодарского края не осуществлялась.

Отклоняя вышеуказанный довод управления, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Доказательств производства окатыша металлизированного на территории РФ только пятью производителями

- ОАО «КАЧКАНАРСКИЙ ГОРНООБОГАТИТЕЛЬНЫЙ КОМБИНАТ «ВАНАДИЙ» ИНН 6615001962/КПП 997550001;

- ОАО «КАРЕЛЬСКИЙ ОКАТЫШ» ИНН 1004001744/КПП 997550001;

-   ОАО  «ЛЕБЕДИНСКИЙ ГОРНО-ОБОГАТИТЕЛЬНЫЙ КОМБИНАТ»  ИНН 3127000014/ КПП 997550001;

- ОАО «МИХАЙЛОВСКИЙ ГОК» ИНН 4633001577/ КПП 997550001;

ОАО «ОСКОЛЬСКИЙ ЭЛЕКТРОМЕТАЛЛУРГИЧЕСКИЙ КОМБИНАТ» ИНН 3128005752/ КПП 997550001 управлением не представлено. В ходе ПВНП в соответствии с имеющимися материалами дела Управлением не исследовался вопрос об организациях производящих экспорт на территорию РФ окатыша металлизированного.

Кроме того, ссылки Управления на ведомости по счету 10, оборотные ведомости счета 90001, книги продаж, своды затрат по цехам, справки по отгруженной продукции на внутреннем рынке, (стр. 187-189), подтверждающие отсутствие перепродажи окатыша контрагенту заявителя не обоснованы в силу их непредставления в материалы дела.

Учитывая совокупность выявленных в ходе проверки фактов, а также то, что поставщиками кокса алюминиевого, по мнению налогового органа, являются организации подконтрольные ООО «Новоросметалл» (ООО «Металлист», ООО «Ферросплав» и ООО ТД «Метиз», ООО «Каскад Плюс»), Управление сделало вывод о том, что ООО «Новоросметалл» включило в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, затраты по приобретению несуществующего товара - кокс алюминиевый.

Фактически, по мнению Управления, кокс алюминиевый в процессе производства стальной заготовки ООО «Новоросметалл» не использовался. Кроме того, приобретение и само существование кокса алюминиевого также до настоящего времени Управлением не установлено.

В соответствии с протоколом допроса от 13.02.2013 Гальченко А.В., работающего в должности заместителя генерального директора ООО «Новоросметалл», проведенного в соответствии с требованиями статьи 90 Кодекса, свидетель пояснил, что с таким материалом как «кокс алюминиевый» никогда не работал, но фактически работал отдельно с алюминием и с углеродосодержащими материалами.

Управлением также получены протоколы допросов от 05.07.2013 специалистов в области сталеплавильного производства: Белявского П.Б. (т.д.4 л.д.89-95), ответственного за соблюдение технологии выплавки стали в ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный октябрь»; Черемушкина А.В. ( т.д. 4 л.д. 96-102, 132-137), работающего в должности заместителя начальника технического отдела ОАО «Металлургический завод «Электросталь», которые пояснили, что в производстве стальной заготовки «кокс алюминиевый» не используется.

Суд первой инстанции правомерно не принял опросы лиц, проведенных сотрудниками органов внутренних дел в качестве надлежащих доказательств по делу в связи с тем, что материалах дела отсутствуют постановления начальника органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность о представлении материалов налоговому органу, следовательно данные материалы оформлены в нарушение установленном законом порядке.

Кроме того, Управлением в ходе мероприятий налогового контроля также установлено отсутствие в Общероссийском классификаторе продукции (ОКП 005-93) такого материала как «кокс алюминиевый».

При этом чушка алюминиевая приобреталась Обществом у ООО «Новороссийский завод цветных металлов», а кокс алюминиевый у подконтрольных Обществу поставщиков.

По требованию о представлении документов от 06.04.2012 ООО «Новоросметалл» не предоставлены сертификаты качества производителя кокса алюминиевого.

Из предоставленной ООО «Новоросметалл» технологической инструкции ТИ ЭСПЦ-01-01-2011 (взамен ТИ ЭСПЦ 01-01-2008) «Выплавка стали в дуговой сталеплавильной печи» со сроком действия с 16.05.2008 по 16.05.2010 следует, что в соответствии с пп. 1.1. п. 1, настоящая инструкция определяет технологию выплавки стали в дуговой сталеплавильной печи, требования к используемым материалам, последовательность технологических операций и требования безопасности. Так, в соответствии с пп. 2.1. п. 2 настоящей инструкции установлено, что все шихтовые, добавочные и вспомогательные материалы, используемые в технологии выплавки стали, должны отвечать требованиям нормативных документов таблицы № 1 к инструкции. В указанной таблице приведены материалы,