Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2008 по делу n А47-738/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

покупателей или субкомиссионеров для заключения договоров, указанных в п. 1.2 настоящего Договора» (п. 3.3);

- «Комиссионер заключает от своего имени договоры с покупателями или субкомссионерами на условиях, предусмотренных настоящим Договором и Приложениями к нему» (п. 3.4);

- «Комиссионер обязуется ежемесячно в срок до 10 числа месяца, следующего за отчетным, предоставлять Комитенту отчеты об исполнении его поручений по реализации Товара. Отчеты предоставляются Комиссионером в письменной форме и включают сведения и подтверждающие их документы о заключенных ими договорах, указанных в п. 1.2 настоящего Договора, с указанием номенклатуры, количества, качества, цены, формы, срока оплаты и условий передачи товара третьим лицам, а также о расходах, понесенных Комиссионером в ходе исполнения поручения Комитента. Отчет утверждается Комитентом не позднее 15 дней с момента его получения» (п. 3.5);

- «Комитент обязуется передать Комиссионеру Товар, соответствующий номенклатуре, качеству, количеству и на условиях согласованных Сторонами в Приложении к настоящему Договору (п. 4.1);

- «Комитент обязуется не позднее 10 дней с момента получения отчета Комиссионера, утвердить его либо заявить свои возражения. В случае если Комитент в указанный срок не заявит возражений, отчет считается принятым и утвержденным Комитентом. Заявление возражений откладывает утверждение отчета до их устранения по соглашению Сторон» (п. 4.2);

- «Комитент обязуется выплачивать Комиссионеру вознаграждение согласно Приложениям к настоящему Договору» (п. 4.3);

- «Цены реализации Товара и размер комиссионного вознаграждения устанавливаются Сторонами в Приложениях к настоящему Договору и действуют до момента их изменения по соглашению Сторон путем подписания Дополнительного соглашения к настоящему Договору» (п. 5.1);

- «Цены реализации Товара и комиссионное вознаграждение устанавливаются в рублях за единицу Товара и включают в себя налоги и сборы. Комиссионное вознаграждение также может устанавливаться в процентах от стоимости реализованного Товара» (п. 5.2);

- «Выручка от реализации Товара перечисляется Комиссионером на расчетный счет Комитента либо по иным указанным им реквизитам, платежными поручениями в срок, указанный в Приложении к настоящему Договору. Датой перечисления выручки считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет Комитента» (п. 5.3);

- «Комиссионное вознаграждение, а также сумма документально подтвержденных расходов Комиссионера, понесенных в связи с исполнением настоящего Договора, самостоятельно удерживается Комиссионером из средств, составляющих выручку от реализации Товара, и отражаются в отчетах Комиссионера, указанных в п. 3.5 настоящего Договора» (п. 5.6).

В свою очередь ранее, 30.04.2003 между закрытым акционерным обществом «ТНК-Трейд» (поставщиком) и закрытым акционерным обществом «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (покупателем) был заключен договор поставки продукции № ТР-50/2003 (т. 40, л. д. 2 – 7), пролонгированный сторонами путем подписания соответствующих дополнительных соглашений (т. 40, л. д. 37), - что не оспаривается лицами, участвующими в деле. Данным договором стороны в числе прочих, согласовали следующие условия:

- «Поставщик обязуется поставить, а Покупатель принять и оплатить нефтепродукты, именуемые в дальнейшем «Товар», по номенклатуре, качеству, в количестве, по ценам и срокам поставки согласно условиям настоящего Договора и Приложений к нему, являющихся неотъемлемой частью Договора (в дальнейшем именуемые «Приложения»)» (п. 1.1);

- «Каждое последующее Приложение не отменяет и не приостанавливает действие предыдущих Приложений ни полностью, ни в части, если только в нем не указано иное» (п. 2.1);

- «Качество Товара должно соответствовать ГОСТу или ТУ на данный вид Товара и подтверждаться сертификатом качества, выданным производителем. Конкретные ГОСТы или ТУ указываются в Приложении к настоящему Договору» (п. 3.1);

- «Количество Товара, поставляемого по Договору, определяется в Приложении» (п. 3.2);

- «Цена поставляемого Товара оговаривается для каждой партии Товара отдельно и отражается в соответствующем Приложении к Договору. Под партией Товара понимается количество Товара одного наименования и качества, отгруженного в срок, указанный в соответствующем Приложении к Договору, одним и тем же видом транспорта, в адрес одного получателя и оформленного одним сертификатом (паспортом) качества» (п. 4.1);

- «При увеличении отпускной цены завода-производителя и транспортных тарифов цена на отгруженную часть Товара, оговоренная в Приложении, соответственно изменяется, о чем поставщик сообщает Покупателю в письменной форме, с обязательной ссылкой на номер и дату Приложения» (п. 4.3);

- «Условия, сроки и даты поставки оговариваются по каждой партии Товара отдельно и отражаются в Приложении к настоящему Договору» (п. 5.1);

- «Способ транспортировки Товара, а также базис поставки оговариваются по каждой партии Товара отдельно и отражаются в Приложении к настоящему Договору» (п. 5.2);

- «Адреса и реквизиты Грузополучателя Товара сообщаются Покупателем в реквизитной заявке, направляемой Покупателем Поставщику не позднее 3 (трех) суток после подписания Приложения» (п. 5.3);

- «В течение 2 (двух) суток после подписания Приложения к Договору, Покупатель обязан, в соответствии с избранным Сторонами и согласованным в Приложении способом транспортировки, предоставить Поставщику телеграфное подтверждение станции назначения и Грузополучателя о готовности принять Товар» (п. 5.4);

- «Поставщик информирует Покупателя о дате отгрузки, количестве, номерах цистерн в течение 3 (трех) суток с даты отгрузки» (п. 5.5);

- «Товар считается поставленным Поставщиком и принятым Покупателем по количеству в соответствии с условиями Договора и Приложений к нему и согласно данным, отраженным в соответствующей товарно-транспортной накладной, либо в Акте приема-сдачи, если в течение 20 (двадцати) календарных дней с даты поставки Товара Покупатель не заявит требований по количеству (претензии). Приемка Товара по количеству должна производиться в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР 16.06.65 № П-6 (в ред. Постановлений Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81, от 14.11.74 №98 и Инструкцией Госкомнефтепродукта СССР, утвержденной заместителем Председателя Госкомнефтепродукта СССР от 15.08.1985 №06/21-8-446)» (п. 6.1);

- «По результатам поставки Товара Сторонами подписывается акт приема-передачи Товара в срок не позднее 20 числа месяца, следующего за отчетным. Акт составляется Поставщиком на основании данных, содержащихся в документах, указанных в п. 6.1 настоящего Договора. Подписанный Поставщиком акт, в двух экземплярах передается Покупателю под расписку либо направляется ему почтой заказным письмом с уведомлением о вручении. В срок не позднее 10 (десяти) дней с момента получения акта, в случае отсутствия возражений, Покупатель обязан подписать акт и передать один его экземпляр Поставщику под расписку либо направить почтой заказным письмом с уведомлением о вручении. Если в течение срока, указанного в настоящем пункте, Покупатель не направит Поставщику подписанный акт и не представит своих возражений, акт считается согласованным Сторонами и принятым Покупателем» (п. 6.3);

- «Форма, вид и сроки оплаты за поставляемый по настоящему Договору Товар оговариваются по каждой партии Товара отдельно и отражаются в соответствующем Приложении» (п. 7.1);

«Поставщик может принять на себя обязанность по оплате расходов по транспортировке Товара, что фиксируется в соответствующем Приложении. При этом возмещение Поставщику транспортных расходов осуществляется Покупателем в порядке и сроки, указанные в Приложении» (п. 7.4);

- «Покупатель обязан уведомить Поставщика об осуществлении платежа в двухдневный срок с момента списания денежных средств со счета Покупателя, с приложением копии платежного поручения и других документов, согласно избранной Сторонами формы расчетов» (п. 7.5).

В свою очередь, ЗАО «ТНК-Трейд» действовало в рамках вышеупомянутого агентского договора от 07.02.2001 № ТНК-0419/01/ТР-64/2001, заключенного с открытым акционерным обществом «Тюменская нефтяная компания» (т. 41, л. д. 8 – 11), в последующего пролонгировавшегося сторонами данной сделки (т. 41, л. д. 12 – 15).

При рассмотрении спора в арбитражном суде первой инстанции в материалы дела представлены, как Приложения к договору поставки продукции от 30.04.2003 № ТР-50/2003, заключенного между ЗАО «ТНК-Трейд» и ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (т. 40, л. д. 8 – 36, 38 - 46), так и акты сверки взаимных расчетов ЗАО «ТНК-Трейд» и ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (т. 40, л. д. 47 – 74), акты передачи нефтепродуктов ЗАО «ТНК-Трейд» ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (т. 40, л. д. 75 – 131, т. 43, л. д. 73 - 76), счета-фактуры, выставленные ЗАО «ТНК-Трейд» закрытому акционерному обществу «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (т. 42, л. д. 96 – 150, т. 43, л. д. 1 - 72), железнодорожные накладные (т. 43, л. д. 77 – 112, 115 - 150), квитанции о приеме груза (т. 43, л. д. 113, 114), паспорта на товар (оборотные стороны листов дела 63 – 136 тома 45 настоящего дела). Указанные документы также находятся в томах 44, 46 – 52 дела № А47-738/2008 Арбитражного суда Оренбургской области (а также т. 53, л. д. 1 – 96).

Также в материалы дела при рассмотрении спора в арбитражном суде первой инстанции представлены доказательства реальности исполнения закрытым акционерным обществом «Оренбург-Регион-нефтепродукт» и отрытым акционерным обществом «Оренбургнефтепродукт», условий договора комиссии и последующих дополнительных соглашений к нему, а именно: товарные накладные ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (тома 24 – 27 дела № А47-738/2008 Арбитражного суда Оренбургской области, а также т. 33, л. д. 31 - 154); Приложения к договору комиссии (т. 35, л. д. 8 – 11, 18 - 20); отчетами комиссионера (т. 35, л. д. 12, 13, 21, 22); акты сверки взаиморасчетов между комиссионером и комитентом (т. 35, л. д. 14, 23); счета-фактуры, выставленные ОАО «Оренбургнефтепродукт» налогоплательщику-заявителю в целях оплаты комиссионного вознаграждения (т. 35, л. д. 15, 24); счета-фактуры, выставленные ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» открытому акционерному обществу «Оренбургнефтепродукт» в рамках заключенного договора комиссии (т. 35, л. д. 16, 17, 25, 26); анализ счета 60 по субконто (т. 35, л. д. 89, 90). Документы аналогичного характера (применительно к соответствующим налоговым периодам) также содержатся в томах 36 – 39 дела № А47-738/2008 Арбитражного суда Оренбургской области.

В мотивировочной части решения от 15.11.2007 № 10-28/14222 налоговый орган делает вывод о том, что сделка, совершенная ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» является «мнимой или притворной» (т. 1, л. д. 87).

Между тем, мнимые и притворные сделки не могут быть признаны тождественными, что следует из содержания ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Так, мнимой является сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (п. 1 ст. 170 ГК РФ), тогда как притворной признается сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку (п. 2 ст. 170 НК РФ).

При этом для притворной сделки, с учетом ее существа, применяются правила, относящиеся к той сделке, которые стороны в действительности имели в виду.

Налоговый орган, первоначально определяя договор комиссии, как «мнимую или притворную» сделку, в последующем, все же указывает на то, что данная сделка является притворной, прикрывающей договор купли-продажи нефтепродуктов между ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» и ОАО «Оренбургнефтепродукт», перечисляя основания в целях признания договора комиссии притворной сделкой, в том числе в пп. 2.1.6 п. 2.1 мотивировочной части решения от 15.11.2007 № 10-28/14222 (т. 1, л. д. 38), к коим, Межрайонная инспекция относит то, что «комитент… имел единственного комиссионера по реализации нефтепродуктов…»; комитент не имел собственных производственных складских помещений, комитент не имел штата сотрудников, наличие которого необходимо для выполнения условий приема от поставщиков и передачи товара по договору комиссионеру, - и иные обстоятельства, перечисленные в последующем заинтересованным лицом в тексте апелляционной жалобы.

В то же время, договор комиссии является именно тем, что он из себя представляет, и тем, что именно имели в виду ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» и ОАО «Оренбургнефтепродукт», заключая соответствующую сделку, – договором комиссии.

Налоговый орган в мотивировочной части решения от 15.11.2007 № 10-28/14222, предпринимает попытки доказывания того, в чем именно, по его мнению, заключается «притворность» договора комиссии, а именно: «Организация ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» создана 27.03.2007 г. учредителями ООО «Курскоблнефтепродукт» и ОАО «Карелиянефтепродукт»… незадолго до совершения хозяйственных операций по договору от 30.04.2003 № ТР-50/2003 с ЗАО «ТНК-Трейд» и договора комиссии от 31.07.2003 № 2118 с ОАО «Оренбургнефтепродукт». Ранее такие поставщики ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт», как ООО ТПК «Монтекс», ООО «Винип», ЗАО «Волгаресурс», осуществляли поставку нефтепродуктов напрямую ОАО «Оренбургнефтепродукт». По данным Центра обработки документов (ЦОД) ФНС России на территории Российской Федерации одновременно (в марте 2003 года) создана сеть подобных «Регион-нефтепродукт» теми же учредителями ООО «Курскнефтепродукт»… и ОАО «Карелиянефтепродукт»: 26.03.2003г. ЗАО «Урал-Регион-нефтепродукт»… в Екатеринбурге; 28.03.2003 ЗАО «Калуга-Регион-нефтепродукт»… в г. Калуге; 20.03.2003г. ЗАО «Рязань-Регион-нефтепродукт»… в г. Рязани; 26.03.2003г. ЗАО «Курск-Регион-нефтепродукт»… в г. Курске; 17.03.2003г. ЗАО «Тула-Регион-нефтепродукт»… в г. Тула; 21.03.2003г. ЗАО «Карелия-Регион-нефтепродукт»… в г. Петрозаводске. ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» являлось подразделением структуры «ТНК» через своих учредителей – ООО «Курскоблнефтепродукт» и ЗАО «Карелиянефтепродукт» с долями в уставном капитале по 50%. ОАО «Оренбургнефтепродукт» входило в систему ОАО «ОНАКО», последнему принадлежало более 50% акций ОАО «Оренбургнефтепродукт». В свою очередь, 98% акций ОАО «ОНАКО» принадлежало ОАО «ТНК» (ОАО «ТНК-ВР Холдинг»), которое являлось крупным поставщиком нефтепродуктов для ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» через ЗАО «ТНК-Трейд»… (Договор поставки продукции № ТР-50/2003 от 30.04.2003). ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» и ОАО «Оренбургнефтепродукт», являясь элементами одной системы ОАО «ТНК», заключив договор комиссии № 2118, получили возможность регулировать размером комиссионного вознаграждения прибыль и налог на добавленную стоимость ЗАО «Оренбург-Регион-нефтепродукт» (т. 1, л. д. 36).

Фактически, в данном случае налоговый орган ограничился лишь описанием