Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

или иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно статьям 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Заключенный сторонами договор № 12-600/08 от 12.08.2008 по своей правовой природе является договором строительного подряда и регулируется главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации  о подряде.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В силу части 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно пункту 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В пункте 32.3 договора стороны предусмотрели, что заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, в том числе в связи с нарушением сроков и месячных объемов выполнения видов работ, установленных графиком, направив подрядчику уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора.

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с пунктом 5.1. договора в редакции дополнительного соглашения № 3 от 08.09.2009, работы должны быть начаты подрядчиком в сроки, согласно графику, не позднее 26.09.2008 и полностью завершены не позднее 25.12.2010. Кроме того, в графике сторонами согласованы промежуточные сроки выполнения работ.

Из представленных в материалы дела доказательств, в том числе актов о приемки выполненных работ, следует, что ОАО «Нефтегазспецстрой» в ходе исполнения договора в были допущены просрочки выполнения работ, а также отставания в объемах.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований  и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть  2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

По смыслу абзаца 3 части 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении обстоятельств, которые создают невозможность завершения работ в установленный срок.

Подрядчик ссылается на то, что письмами №821-18   от  22.10.2008 (т. 22, л. д. 24), № 1032-18 от 10.12.2008 (т. 22, л. д. 29), № 1084-18 от 22.12.2008 (т. 22, л. д. 30), № 1086-18 от 24.12.2008 (т. 22, л. д. 31), № 1088-04 от 24.12.2008, №1099-18 от 26.12.2008 (т.22, л. д. 32), № б/з от (т.22, л. д. 34), № 160-18 от 17.03.2009 (т.22, л. д. 35), № 157-04 от 17.03.2009 (т.22, л.д. 36), № 158-04 от 17.03.2009 (т. 22, л. д. 37), № 176-04 от 26.03.2009 (т. 22, л. д. 39), № 178-06 от 28.03.2009 (т. 22, л. д. 40), №632-18 от 21.09.2009 (т. 23, л. д. 129-130), №633-18 от 21.09.2009 (т. 23, л. д. 131-135), №694-18 13.10.2009 (т. 22, л. д. 41) информировал Истца о недостатках в проектной документации.

В соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Таким образом, если наличие недостатков в рабочей документации является ненадлежащим исполнением заказчиком обязательства по предоставлению технической документации, то подрядчик вправе приостановить производство работ.

Данное правило также установлено пунктом 12.4 договора: в случае выявления подрядчиком ошибок, пропусков или расхождений в рабочей документации в ходе выполнения работ подрядчик должен совершить действия в соответствии с пунктом 24., при этом подрядчик должен принять все меры для выполнения работ по той части рабочей документации, по которой отсутствуют замечания, и недопущения увеличения общего и промежуточного сроков выполнения работ.

Ответчик не доказал, что все работы, в исполнении которых заказчиком установлена просрочка, приостанавливались в связи с наличием дефектов рабочей документации по данным видам работ, о наличии которых заказчик уведомлялся указанными выше письмами. Кроме того, сам подрядчик ссылается, что фактическая приостановка работ подрядчиком производилась только в связи с отсутствием оплаты за выполненные объемы работ, а также в связи с отсутствием ледовой переправы через реку Енисей и подъездной дороги (письма № 10-18 от 13.01.2009 (т. 23 л. д. 159), № 819-18 от 12.12.2009 (т. 23 л. д. 156).

Апелляционный суд отклоняет довод ответчика о том, что внесение изменений в техническую документацию свидетельствует о том, что обязательство по предоставлению технической документации было исполнено обществом «Таймыргаз» ненадлежащим образом, что влечет право подрядчика (п. 5.2., 8.2. договора) приостановить исполнение встречного обязательства по производству работ по правилам статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Таким образом, внесение изменений в техническую документацию является правом заказчика.

Пунктами 5.2, 23.2 договора предусмотрено право подрядчика требовать внесения изменений в условие договора о сроке в случае внесения заказчиком изменений в проект.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда в случаях, предусмотренных договором.

В соответствии с пунктом 5.2 основанием для предъявления заказчику требования о продлении срока выполнения работ является, в том числе, случай, описанный в статье 23 договора:  при  внесении изменений в техническую документацию, влекущих необходимость проведения дополнительных работ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В силу пункта 3 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

В материалах дела отсутствуют доказательства обращения общества «НГСС» в суд с требованием о внесении изменений в договор на основании статьи 23.2, 5.2 договора в связи с  получением отказа заказчика на предложение изменить договор либо неполучения его ответа, заключения соглашения либо принятия решения судом об изменении договора.

Таким образом, обязательства сторон существуют в том виде, в котором они установлены договором и дополнительным соглашением № 3 от 08.09.2009. Апелляционный суд полагает, что требование об изменении условия договора о сроке не может быть заявлено в качестве возражения на утверждение кредитора о просрочке должником исполнения, иное толкование статей 450, 452, 453 Гражданского кодекса Российской Федерации недопустимо, поскольку создавало бы неопределенность в правоотношениях сторон.

Пунктом 8.2. договора предусмотрена обязанность заказчика передать подрядчику в числе прочих документов разрешение на право производства работ.

Составление указанного документа предусмотрено частью II Ведомственных строительных норм ВСН 012-88 «Строительство магистральных и промысловых трубопроводов. Контроль качества и приемки работ», утвержденных Приказом Миннефтегастроя СССР от 27.122.1988 № 375, Приказом Мингазпрома СССР от 19.05.1989 № 93-ОРГ, Приказом Миннефтепрома СССР от 16.05.1989 № 239.

В соответствии с пунктом 2.4.8 форма № 2.2. Разрешение на право производства работ выдается заказчиком после выполнения подготовительных работ в переделах полосы отвода трубопровода, завершение которых технологически необходимо для производства последующих основных работ.

В данном разрешении следует указать разрешенные виды работ.

Разрешение на право производства работ выдано подрядчику 12.03.2009 в соответствии с требованиями ВСН 012-88, после выполнения подготовительных работ в пределах полосы отвода трубопровода, завершение которых технологически необходимо для производства работ по монтажу металлоконструкций и трубопровода, что подтверждается содержанием указанного разрешения.

Довод ответчика о том, что причиной просрочки исполнения работ послужило отсутствие организации по техническому надзору, также является несостоятельным.

В соответствии с пунктом 1.25 договора при отсутствии организации по независимому техническому надзору все ее функции, перечисленные в договоре, осуществляет заказчик.

По мнению общества «НГСС», исходя из содержания статьи 4 договора от 12.08.2008 обязательство подрядчика по выполнению последующих этапов работ является встречным по отношению к обязательству заказчика по оплате ранее выполненных этапов и до оплаты заказчиком уже выполненных работ подрядчик был вправе приостановить выполнение работ.

Статья 328 Гражданского кодекса РФ устанавливает регулирование встречного исполнения. Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной (п. 1 ст. 328 ГК РФ). Таким образом, встречным исполнением может быть признано такое исполнение, которое обязанная сторона должна произвести после получения исполнения от контрагента. Основной целью установленного регулирования является предоставление субъекту встречного исполнения права на задержку исполнения своего обязательства или даже на отказ от исполнения своего обязательства в случае, если контрагент, обязанный исполнить свое обязательство первым, такового исполнения не производит.

Буквальное толкование условий статьи 4 рассматриваемого договора не позволяет сделать однозначный вывод о том, что обязанность подрядчика выполнить работы в установленные договором сроки однозначно обусловлена обязанностью заказчика оплатить фактически выполненные работы в соответствии с графиком выполнения работ (приложение № 3).

Подрядчиком не оспаривается факт исполнения обязанности авансирования работ, установленный пунктом 4.1 договора в редакции пункта 2 дополнительного соглашения № 1 от 09.09.2008 (т. 1 л. д. 129).

Таким образом, обязательство по оплате работ является встречным по отношению к обязательству подрядчика по их выполнению, следовательно,  подрядчик не вправе приостановить исполнение работ по причине отсутствия оплаты за выполненные работы. Кроме того, заказчик факт получения письма подрядчика о приостановлении работ, ссылаясь на отсутствие доказательств направления письма.

Апелляционный суд отклоняет довод ответчика о том, что  ОАО «НГСС» не имело возможности выполнить работы в объемах и сроки, в связи с невыполнением ОАО «Таймыргаз» встречных обязательств по сооружению переправы через реку Енисей, о чем ответчик уведомлялся письмами № 10-18 от 13.01.2009 (т. 23 л. д. 159), № 819-18 от 12.12.2009 (т. 23 л. д. 156)

В обязанности истца не входит возмещение подрядчику расходов на устройство подъездных дорог, а также обязанность по устройству ледовой переправы через реку Енисей.

Согласно статье 2 Договора предметом Договора является выполнение Подрядчиком в соответствии с выданной Заказчиком Рабочей документацией и условиями Договора комплекса работ по строительству Объекта в объеме, установленном пунктом 2.1. Договора.

Пунктами 2.3.2, и статьей 6 Договора Подрядчик подтвердил, что:

-    полностью понимает и осознает характер и масштаб работ и полностью удовлетворен условиями, при которых будет происходить выполнение работ, в том числе: расположением объекта, климатическими условиями, средствами доступа, условиями доставки рабочей силы..., а также другими обстоятельствами, которые каким-либо образом влияют (либо могут влиять) на выполнение работ и принимает на себя все расходы, риски, трудности, связанные с выполнением работ;

-    тщательно изучил и проверил рабочую документацию и полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением работ, и принимает на себя все расходы,