Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2014 по делу n А19-4063/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

является руководителем более 100 организаций, зарегистрированных в Иркутской области и Приморском крае, главным бухгалтером в 20 организациях. Учредитель ООО «ТСВД» Уланов Юрий Сергеевич одновременно является учредителем и руководителем более 100 организаций, глав­ным бухгалтером в более чем в 20 организациях, зарегистрированных в Иркутской области, Республике Тыва и других регионах. По решению регистрирующего органа уже 39 организаций Уланова Ю.С. сняты с учета. Уланов Юрий Сергеевич неодно­кратно привлекался к административной ответственности по ч.3 ст.14.25 КоАП РФ за неоднократное представление в налоговый орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, заведомо ложных сведений об участниках юридических лиц, в том числе: 17.03.2009 в виде наложения административного штрафа в размере пяти ты­сяч рублей, 07.04.2009 в виде наложения административного штрафа в размере пя­ти тысяч рублей, 07.04.2009 в виде наложения административного штрафа в разме­ре пяти тысяч рублей). 15.06.2009 года мировым судьей 9 судебного участка Право­бережного округа г. Иркутска Кузнецовой Н.Н. за неоднократное представление в налоговый орган, осуществляющих регистрацию юридических лиц в отношении Уланова вынесено Постановление о признании виновным в совершении админист­ративного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.4 ст.14.25 КоАП РФ и назначении ему наказания в виде дисквалификации сроком на один год.

Согласно ответу МОБ ОМ-6УВД г. Иркутска от 22.12.2009 №38/30/615746 опросить гр. Уланова Ю.С. не представляется возможным в связи с тем, что по адре­су прописки данный гражданин не проживает. Со слов соседей Уланов проживает в г. Ангарске.

В рамках мероприятий налогового контроля в отношении ООО «ТСВД» установлено следующее.

По сведениям ИФНС России по Ленинскому округу г. Иркутска организация состоит на налоговом учете с 28.05.2008. Основной вид деятельности - оптовая торговля прочими продовольственными товарами. ООО «ТСВД» применяет общий режим налогообложения, последняя отчет­ность представлена за 3 квартал 2011 года. Налоги организацией исчислялись в мини­мальных размерах от 400 до 800 руб.

Юридический адрес ООО «ТСВД» - г. Иркутск, ул. Трактовая. 1/3. Собственник помещения - ЗАО «Бакалея» - не подтвердил передачу в аренду помещения ООО «ТСВД».

Документы организацией по взаимоотношениям с ООО «ИРБИС плюс» не представлены.

За 2010-2011 годы сведения о численности организации отсутствуют.

Согласно данным ЕГРЮЛ организацией не зарегистрированы права на объ­екты недвижимого имущества, транспортные средства, земельные участки.

Движение денежных средств на расчетном счете ООО «ТСВД» носит тран­зитный характер.

За 2011 год в основном поступившие от клиентов денежные средства в тече­ние этого или следующего дня «обналичиваются» или в виде займа переводятся на счет ООО «СТРОЙГРАД». В крупных размерах денежные средства зачисляются на расчетные счета многочисленных фирм Улановой Н. В., в том числе: ООО «Юнивёр-сал», кредитный потребительский кооператив граждан «Содействие», ООО «СВОЙ ДОМ» ООО «ЗЕЛЕНАЯ ИНДУСТРИЯ», ООО «ФОКС АТРИБУТИВ».

В течение 2010 года на расчетный счет ООО «Юнивёрсал», открытый в АКБ Радиан, денежные средства зачислялись от многочисленных фирм Улановых - в ос­новном от ООО «ТСВД» и ООО «Фокс Атрибутив», затем частично переводились на счета фирм Улановых и частично на счета организаций, учрежденных Захаровым В.Л. - ООО «Сервико» (ИНН 3811026559), ООО «Сервико» (ИНН 7535013675), ООО «СВК-Чита» (ИНН 7536107291). В течение 2011 года все поступившие на расчетный счет денежные средства от ООО «ТСВД» сразу же обналичивались.

В заявлении налогоплательщик указывает, что полученные от ООО «Серви­ко» (ИНН 3811026559), ООО «Сервико» (ИНН 7535013675), ООО «СВК-Чита» (ИНН 7536107291) документы свидетельствуют о наличии финансово - хозяйственных отношениях с ООО «Юнивёрсал». Денежные средства, полученные указанными организациями от ООО «Юнивёрсал», являются выручкой от реализации товара, доходы от реализации товара учтены при расчете налогооблагаемой базы по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль.

В рамках проведенных дополнительных налоговых мероприятий установле­но, что налоговая отчетность ООО «Юнивёрсал» не представляется, по юридиче­скому адресу организация не находится, сведения о доходах физических лиц ООО «Юнивёрсал» 2010, 2011, 2012 годы не представлялись, среднесписочная чис­ленность общества - 1 человек, отсутствуют сведения о недвижимом имуществе, зе­мельных участках, транспортных средствах, документы по требованию налогового органа не представлены.

Суд первой инстанции, оценив вышеприведенные обстоятельства в совокупности, пришел к обоснованному выводу, что перечисление денежных средств со счета ООО «Юнивёрсал» на счета организаций, учредителем которых является Захаров В.Л., в совокупности с использованием реквизитов ООО «ИРБИС плюс» Захаровым В.Л., свидетельствует об организованных и согласованных действиях неустановлен­ного круга лиц в целях получения налоговой выгоды не только ООО «СВК-Зима», но и всеми организациями, входящими в группу компаний Захарова В.Л.

Нереальность оказания услуг всеми организациями, транзитный характер движения денежных средств по счетам всех включенных в схему организаций, не подтверждают довод общества об обычной хозяйственной деятельности между указанными организациями.

Доводы заявителя апелляционной жалобы данных выводов суда не опровергают.

По расчетному счету организации отсутствуют платежи, свидетельствующие о реальном осуществлении ООО «ТСВД» хозяйственной деятельности - не перечисляются арендные, коммунальные платежи, не снимались денежные средства на выплату за­работной платы, отсутствуют платежи на хозяйственные нужды.

В ходе налоговой проверки не установлены третьи лица, которые могли быть привлечены ООО «ИРБИС плюс» для оказания услуг ООО «СВК-ЗИМА».

Согласно выписке банка ООО «ИРБИС плюс» осуществляло перечисление денежных средств за услуги в адрес ООО «Курс 38», ООО «Современный бизнес», ООО «Омега».

Судом установлено, что в рамках проверки не подтверждена возможность оказания рекламных услуг ООО «ИРБИС плюс» указанными организациями.

Так, согласно данным ЕГРЮЛ ООО «Курс 38» зарегистрировано 22.12.2010, т.е. после проведения рекламной акции ООО «ИРБИС плюс». Следовательно, ООО «Курс 38» не могло оказывать рекламные услуги ООО «ИРБИС плюс» в 3 квартале 2010 г.

ООО «Омега» состоит на учете в ИФНС России по Октябрьскому округу г. Иркутска с 22.06.2010. Основной вид деятельности: оптовая торговля через агентов (за вознагражде­ние или на договорной основе). Сведения о наличии у налогоплательщика недвижимого имущества отсутст­вуют. Среднесписочная численность работников за 2011 год составила 0 человек.

По юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Байкальская, 291,302 организация не находится. По данному адресу расположено восьмиэтажное административное зда­ние с нежилым (офисным) помещением, которое использует ООО «ТехноХим». Должностные лица ООО «ТехноХим» сообщили, что ООО «Омега» по данному ад­ресу не числится, сведениями о деятельности, должностных лицах, телефонах данной организации не располагают.

Свидетель Ашаргин А.Н. сообщил, что не является руководителем, учреди­телем ООО «Омега», данную организацию не регистрировал, к деятельности органи­зации никакого отношения не имеет, доверенности на представление интересов не выдавал, в составлении налоговой и бухгалтерской отчетности не участвовал, о ме­стонахождении организации, видах деятельности, фактических должностных лицах ничего неизвестно. Расчетные счета в банках не открывал, доверенности не выдавал, у нотариуса документы не подписывал. В 2009 г. учился в ВМРП г. Владивосток, в 2010 г. был в море, в 2011 г. служил в армии.

Организация с 2010 года и за 6 месяцев 2011 года представляла Единую (упрощен­ную) налоговую декларацию, с 3 квартала 2011 и за 9 месяцев 2012 г. отчитывается по общей системе налогообложения с отражением финансово-хозяйственной дея­тельности.

Движение денежных средств по расчетному счету ООО «Омега» носит тран­зитный характер: поступившие денежные средства в течение 1-2 дней перечисляются на счета различных юридических лиц.

Таким образом, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о невоз­можности оказания ООО «Омега» маркетинговых услуг ООО «ИРБИС плюс».

Согласно выписке банка ООО «ИРБИС плюс» в 2011 году перечисляло ООО «Современный бизнес» денежные средства с указанием в назначении платежа «опла­та за маркетинговые услуги по договору 10-2011 от 01.04.11.».

ООО «Современный бизнес» зарегистрировано 07.04.2011. Основной вид деятельности: прочая оптовая торговля. Среди зарегистрированных видов деятельности отсутствует вид деятельности как оказание маркетинговых и рекламных услуг. Данные обстоятельства исключает возможность привлечения ООО «Совре­менный бизнес» для оказания рекламных и маркетинговых услуг ООО «ИРБИС плюс» в 3 квартале 2010 года.

Общество ссылается на проявление им должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента ООО «ИРБИС плюс».

Возражение не принимается судом, так как налоговый орган делает вывод о нереальности сделки, а не о не проявлении ООО «СВК-Зима» должной осмотри­тельности   и неосторожности при выборе контрагента ООО «ИРБИС плюс».

Согласно отчету за период с 01.07.2010 по 30.09.2010 ООО «ИРБИС плюс» проведено по 26 акций в 30 торговых точках. Акции проходили каждую субботу и воскресенье с 16-00 до 20-00 часов. Всего в акции участвовало 60 промоутеров и 10 координаторов.

Гавриков Дмитрий Михайлович, который в период проведения акций являлся директором ООО «СВК-Зима» (протокол допроса от 21.11.2012), сообщил, что не пом­нит, как узнал про существование ООО «ИРБИС плюс», кто-то порекомендовал. С руководителем ООО «ИРБИС плюс» лично не знаком, по какому адресу в г. Иркут­ске располагалась фирма не помнит. На вопрос, с кем из представителей ООО «ИР­БИС плюс» заключали договор и по какому адресу, Гавриков Д.М. не смог ответить, сообщив только, что договор приходил по почте. В своих показаниях Гавриков под­твердил оказание маркетинговых, рекламных услуг ООО «ИРБИС плюс» в интересах ООО «СВК-Зима», что все условия договора были исполнены в полном объеме, по мере оказания услуги приняты и оформлены актом сдачи - приемки работ и отчетом об оказании маркетинговых услуг, отчет подписан лично Гавриковым Д.М. На во­прос назвать Ф.И.О. работников (промоутеров, координаторов), которые проводили рекламные акции для ООО «СВК-Зима» в 3 квартале 2010 года Гавриков Д.М. отве­тил, что не помнит. Свидетель не помнит, кто занимался вопросом размещения и проживания 70 работников ООО «ИРБИСплюс» в периоде проведения рекламной акции.

По ходатайству ООО «СВК-Зима» в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля допрошены свидетели Попов А.В. (дважды) и Баранов С.Н.

С возражениями налогоплательщиком представлено пояснение Попова А.В. от 17.06.2013, из которого следует, что в период с 01.07.2010 по 30.09.2010 по ука­занию директора ООО «СВК-Зима» Гаврикова Д.М. контролировал рекламные ак­ции по пиву производителя ЗАО «Пивоварня Москва-Эфес». Попов А.В. сообщил, что акции проходили в вечернее время в выходные дни, на свое усмотрение объезжал торговые точки и проверял работу промоутеров, иногда для отчета делал несколько фотографий.

При допросе 25.07.2013 Попов А.В. на вопрос о проведении рекламной ак­ции с перечислением торговых точек, в которых согласно отчету проводились акции, однозначно ответил – не помню (протокол №6 от 25.07.2013 г.).

ООО «СВК-Зима» в рамках рассмотрения материалов проверки 30.09.2013, представлены договоры возмездного оказания услуг №№1,2 от 01.07.2010, заклю­ченные ООО «СВК-Зима» с Поповым А.В. и Барановым С.Н., акты об оказании ус­луг от 30.09.2010 г. а также расходные кассовые ордера от 21.12.2010 №№ 783. 784. Согласно указанным договорам Попов А.В. и Баранов С.Н. обязаны осуществлять контроль проведения рекламной акции в отношении пива производства ЗАО «Пиво­варня «Москва-Эфес», проводимой компанией ООО «ИРБИС плюс» в розничной торговой сети г. Саянск, г. Зима п. Залари каждые субботу и воскресенье с 16 до 20 часов с 1 июля по 30 сентября 2010 г.

При повторном допросе, проведенном по ходатайству налогоплательщика, свидетель Попов А.В. изменил показания. Попов А.В. сообщил, что в июле, августе, сентябре 2010 года работал в ООО «СВК-Зима» супервайзером. График и режим работы: с 08.00 до 17.00 с понедельника по пятницу, выходные – суббота и воскресенье. В трудовые обязанности входил кон­троль за торговыми представителями и продажами. Не смог ответить на вопрос, по­чему его зарплата в ноябре 2010 г. составила 6614 руб. без выплат по договору гражданско - правового характера, при том, что ежемесячно в 2010 году составляла 18000 руб. Свидетель пояснил, что участие в рекламных акциях не принимал, вы­борочно осуществлял контроль за проведением акций. В ходе допроса Попов А.В. на вопрос о названии организации, проводившей рекламную акцию, ответил – не пом­ню. При допросе Попов А.В. подтвердил проведение рекламной акции в 17 из 29 торговых точек.

Согласно протоколу допроса от 16.10.2013 Баранов С.Н. в июле, августе, сентябре 2010 года работал водителем - экспедитором в ООО «СВК-Зима» с графиком работы: понедельник - пятница с 08.00 до 17.00 ч., суббота - с 08.00 до 14.00 часов.

По просьбе Гаврикова М.Г. подрабатывал в выходные дни, за что получил вознаграждение 11600 руб. На вопрос, какое участие принимали в рекламных ак­циях, ответил, что смотрел, проводились ли в торговых точках акции. Название орга­низации, проводившей рекламную акцию, Баранов точно не помнит, но пояснил, что в названии есть слово «Ирбис».

При допросе свидетель Баранов С.Н. подтвердил проведение акции в 13 тор­говых точках из 29.

В целях выяснения реальности оказания маркетинговых рекламных услуг ООО «ИРБИС плюс» в рамках выездной налоговой проверки, дополнительных ме­роприятиях налогового контроля проведены допросы свидетелей. В качестве свиде­телей допрошены лица, которые согласно отчету принимали участие в акции в 3 квартале 2010 года и лица, не участвующие в акции, но без согласия которых прове­дение акций невозможно. Взяты свидетельские показания продавцов, администрато­ров, директоров   торговых точек, указанных в представленном отчете.

Довод общества о том, что опрошенные работники торговых точек не принимали участие в рекламной акции, не соответствует действительности, по­скольку в отчете об оказании услуг маркетингового и рекламного характера от 30.09.2010 в разделе «Обеспечение акции» указано, что координатор совместно с менеджером магазина контролировал товарный запас продукции, участвующей в ак­ции. Из чего следует, что в акции принимали участие директора, администраторы, продавцы магазинов.

Перед получением показаний все свидетели предупреждены об ответственно­сти, предусмотренной ст.128 Налогового кодекса