Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2015 по делу n А42-768/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Также указал, что представители ООО «РегионСтрой» никогда не проходили через КПП филиала «СРЗ Нерпа».

-Оганян А.А. (протокол допроса свидетеля от 22.11.2014) (т.28 л.д. 133-136) пояснил, что состоит в должности директора филиала СРЗ «Нерпа» ОАО «ЦС «Звездочка», территория филиала является режимной в связи со спецификой работой, а именно производится ремонт радиационно-опасных объектов. Завод относится к объектам первой категории, связанной с защитой. Завод имеет периметровое ограждение по всей территории для предотвращения постороннего доступа на территорию. Пропускной режим на территорию завода осуществляется в соответствии с положением о пропускном режиме ПМИНЯ-679-2009 (т.24 л.д. 75-110), где расписан порядок осуществления пропускного режима. А также показал, что представители организации ООО «РегионСтрой» на территорию филиала «СРЗ Нерпа», ни в период 2011, ни в иное время не проходили. О существовании ООО «РегионСтрой» ему ничего неизвестно, и впервые слышит о нем.

-Константи А.В. (протокол допроса свидетеля от 03.03.2014) (т.29 л.д. 1-4) пояснил, что с июня 2009 по настоящее время состоит в должности капитана ледокола «Дудинка». В 2011 году тендер на проведение ремонтных работ на ледоколе «Дудинка» выиграло ООО «Эмма» и время ремонта было назначено с августа по октябрь 2011 года. Экипаж корабля и он лично присутствовал при выполнении ремонтных работ и следили за их выполнением. Все работы производились работниками ООО «Эмма» в срок и согласно договору. При вытаскивании и установок носовых валов кроме ООО «Эмма» присутствовали представители ООО «Алик». Иных организаций участия в ремонте не принимало. Об организацию ООО «РегионСтрой» ему ничего неизвестно и ничего о ней не слышно.

Письмом от 22.01.2015 №МТФ/01/104 ОАО «ГМК «Норильский никель» сообщил, что Ремонтные работы производились на территории судоремонтного предприятия, вывоз оборудования с территории предприятия не осуществлялся.

в)     отсутствие у ООО «РегионСтрой» персонала, что подтверждается непредставлением в налоговый орган сведений о доходах по форме 2-НДФЛ за 2011 год, сведений о среднесписочной численности работников (т.6 л.д. 126);

Фамилии физических лиц: Каткевичюс Сергей Степонасович, Бижан Владлен Владимирович, Криворучка Александр Анатольевич, Соколов Виталий Петровича, доставленных налогоплательщиком в суд в качестве работников ООО «РегионСтрой», отсутствуют в документации, разрешающей проход (проезд) на территорию филиала. Согласно ответа филиала СРЗ «Нерпа» ОАО «ЦС «Звездочка» от 22.12.2014 № 872-7000-392 (т.28 л.д. 177) гражданам Каткевичюсу Сергею Степонасовичу, Бижан Владлену Владимировичу, Криворучке Александру Анатольевичу, Соколову Виталию Петровичу пропуска в 2011 году для прохода в ООО «Эмма» в группе оформления пропусков СРЗ «Нерпа» не оформлялись, а также информация на данных лиц о проходе (проезде) в ООО «Эмма» по спискам через ОВО без оформления пропусков в группе оформления пропусков отсутствует.

Таким образом, вышеуказанные физические лица в действительности не являются сотрудниками ООО «РегионСтрой».

г)   отсутствие производственных мощностей, необходимых для осуществления реальной хозяйственной деятельности (ответ ИФНС России по г. Мурманску (вх. От 02.11.2012 № 5240 дсп). (т.6);

Для выполнения ремонтных работ на ледоколе «Дудинка» необходимо наличие сотрудников определенной квалификации.

Согласно штатному расписанию ОАО «Кольское предприятие» «ЭРА» (ООО «ЭММА») в 2011 году были предусмотрены должности для выполнения ремонтных работ: электромонтажники судовые - 10 должностей, электромонтажники судовые 3 разряда – 15 должностей, электромонтажники судовые 4 разряда - 20 должностей, электромонтажники судовые 5 разряда - 15 должностей, слесаря - судоремонтники 4-5 разряда- 30 должностей, трубопроводчики судовые 3 разряда - 10 должностей, трубопроводчики судовые 4 разряда -10 должностей, трубопроводчики судовые 5 разряда - 15 должностей, слесаря -судоремонтники 3 разряда - 10 должностей, слесаря - судоремонтники 4 разряда - 10 должностей, слесаря - судоремонтники 5 разряда - 10 должностей, слесаря - монтажники судовые 3 разряда - 10 должностей, слесаря - монтажники судовые 4 разряда - 10 должностей, слесаря - монтажники судовые 5 разряда - 10 должностей, плотники судовые -10 должностей, судокорпусники - ремонтники - 30 должностей, радиомонтажники судовые 3 разряда - 10 должностей, радиомонтажники судовые 4 разряда - 10 должностей, радиомонтажники судовые 5 разряда- 10 должностей.

Согласно информации, полученной из ИФНС России по г. Мурманску (вх. от 24.09.2012 № 4526 дсп, от 20.05.2013 № 2654дсп), установлено, что сведения о доходах по форме 2-НДФЛ за 2011 год ООО «РегионСтрой» в налоговый орган не представлялись, данные о работниках ООО «РегионСтрой» отсутствуют (т.6 л.д.126).

Таким образом, в ходе проверки установлено, что у ООО «РегионСтрой» отсутствовал необходимый персонал для проведения судоремонтных работ.

д)   отсутствие у ООО «РегионСтрой» имущества и транспортных средств, необходимых для достижения результатов соответствующей экономической деятельности (ответ ИФНС России по г. Мурманску (вх. от 02.11.2012 № 5240 дсп). (т.6, л.д.125);

е) заключение ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» («ООО ЭММА») договоров подряда на выполнение ремонтных работ на ледоколе «Дудинка» со своими работниками:

-Алексеевым А.С. договор подряда от 14.09.2011 № 181/2011 (т.16 л.д. 121-122);

-Елизаровым М.В. договор от 08.09.2011 № 168/2011 (т. 16 л.д. 119-120);

-Емец А.Н. договор подряда от 08.09.2011 № 173/2011 (т. 16 л.д. 117-118);

-Гурушкиным К.А. договор подряда от 08.09.2011 № 174/2011 (т.16л.д. 115-116);

-Карабило К.В. договор подряда от 16.08.2011 № 149/2011;

-Нестеровой Н.В. договор подряда от 16.08.2011 № 148/2011.

ж)   несоответствие сроков сдачи работ в акте сдачи работ директором ООО «РегионСтрой» Шушковым В.М. генеральному директору ООО «ЭММА» Федосову А.Л. акту сдачи-приемки выполненных работ Заказчику генеральным директором ООО «ЭММА» Федосовым А.Л.

з) документы подписаны директором ООО «РегионСтрой» Шушковым В.М. после даты его смерти согласно ответу отдела ЗАГС администрации г. Мурманска (исх. От 24.12.2012 № 03-41/19010) руководитель ООО «РегионСтрой» Шушков Владимир Михайлович умер 14.07.2011)) (т.6 и л.д.90,103);

е) договор подряда, в нарушении статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации заключен без согласия Заказчика (письмом от 14.11.2012 № МТФ-01/1959 (т. 6, л. д. 108), 22.01.2015 №МТФ/01/104 ОАО «ГМК «Норильский никель» сообщил, что привлечение субподрядных организаций для производства работ, в рамках исполнения договора №МТФ/68-2011 от 05.08.2011 ОАО «ГМК «Норильский никель» с ООО «Эмма» не согласовывался.

Иные контракта для выполнения ремонтных работ на ледоколе «Дудинка» ОАО «ГМК «Норильский никель» в 2011 не заключались.

При этом счета-фактуры (т. 11 л.д. 145) и акты выполнения этапов работ с ООО «РегионСтрой» подписаны после смерти генерального директора - Шушкова В.М. (14.07.2011). Договор подписан с Шушковым в 15.08.2011.

Вышеуказанные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» (ООО «ЭММА») самостоятельно выполняло работы по контракту, заключенному ОАО «ГМК «Норильский никель», а ООО «РегионСтрой», привлеченный обществом, не выполнял и не мог выполнять данные работы.

ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» (ООО «ЭММА») заключило с ООО «РегионСтрой» договор на выполнение судоремонтных работ от 20.03.2011 № 14/21-2011 (т.19 л.д. 128-147).

Согласно п. 1.1. Договора ООО «РегионСтрой» (Исполнитель) обязуется предоставить в распоряжение ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» (ООО «ЭММА») (Заказчик) для выполнения судоремонтных работ основных производственных рабочих следующих специальностей:

-  трубопроводчик судовой 5 разряда - 4 человека,

-  судокорпусник 5 разряда - 2 человека,

-  слесарь - судоремонтник 5 разряда - 9 человек.

Согласно п. 3 Договора начало работ- 01.04.2011 года. Окончание работ- 30.11.2011 года.

Согласно п. 4.1. Договора цена работ Исполнителя рассчитывается исходя из следующих показателей: 625 рублей включая НДС - 18% за 1 час работы в рабочие дни при 8-ми часовом графике работ и 1250 рублей включая НДС - 18% за 1 час работы в сверхурочное время, праздничные и выходные дни.

Согласно п. 4.2. Договора стороны ежемесячно подписывают табели учета фактически отработанного времени отдельно по каждому рабочему.

Согласно п. 4.3. Договора акты выполненных этапов работ на договору подписываются на основании согласованных табелей фактически отработанного времени в следующие установленные временные рамки:

Этап № 1 - Акт № 1 - 30.06.2011 года за работы, выполненные в период с 01.04.2011 по 30.06.2011 года.

Этап № 2 - Акт № 2 - 30.09.2011 года за работы, выполненные в период 01.07.2011 по 30.09.2011 года.

Этап № 3 - Акт № 3 - 30.11.2011 года за работы, выполненные в период 01.10.2011 по 30.11.2011 года.

Согласно п.5.2. Договора Заказчик производит расчеты за выполненные работы (этапы работ) на основании выставленных Исполнителем счетов-фактур. К счетам-фактурам прилагаются подлинники актов сдачи - приемки выполненных работ (этапов работ) в сроки, обусловленные п. 4.3. Договора.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что между директором ООО «РегионСтрой» и генеральным директором ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» (ООО «ЭММА») подписаны акты выполнения этапа работ и выставлены счета - фактуры на сумму 22 950 000 рублей.

В рамках данного договора подписаны акты выполнения этапов работ от 30.06.2011 № 1 (т.19 л.д. 135), от 30.09.2011 № 2 (т.19 л.д. 140), от 30.11.2011 № 3 (т.19, л.д. 145) и выставлены счет-фактуры от 30.06.2011 № 44 (т.19 л.д. 134), от 30.09.2011 № 81 (т.19 л.д. 139), от 30.11.2011 №93 (т. 19, л.д. 144).

Согласно актам выполнения работ от 30.06.2011 № 1, от 30.09.2011 № 2, от 30.11.2011 № 3 работы выполнены в установленный срок и сданы директором ООО «РегионСтрой» Шушковым В.М. генеральному директору ООО «ЭММА» Федосову А.Л.

Однако, ООО «РегионСтрой» по договору от 20.03.2011 № 14/21-2011 не могло выполнять ремонтные работы поскольку:

а) отсутствуют разрешения на въезд и нахождение на территории Филиала «Судоремонтный завод «Нерпа» ОАО «ЦС «Звездочка» и ЗАТО Александровск;

Территория филиала «Судоремонтный завод «Нерпа» является режимным объектом. Пропускной режим на территорию завода осуществляется в соответствии с положением о пропускном режиме ПМИНЯ-679-2009 (т.24 л.д. 75-110), где расписан порядок осуществления пропускного режима.

В соответствии с данным положением проход на территорию осуществляется либо при наличии выданного постоянного электронного пропуска, либо разовых пропусков выданных на время проведения работ.

Электронные пропуска выдаются для постоянных работников на основании справки о форме допуска и, приказа о приеме на работу, документов на право на проживание на территории ЗАТО (т. 23 л.д.167-174).

Разовые пропуска в том числе, выдаются работникам сторонних организаций контрагентам, имеющие договорные отношения с ОАО «Кольское предприятия ЭРА» (ООО «Эмма» на основании договора. Для разрешения прохода контрагентам необходимо предоставить договор, лицензию по гос.тайне, список лиц которым необходимо оформление прохода на территорию, документы на основании которых они проезжают на территорию ЗАТО.

На лиц, не имеющих допуска по соответствующей форме издается приказ руководителя, в котором мотивируется необходимость прохода данных лиц на территорию предприятия, характер выполняемых работ, со ссылкой на конкретные документы, а также указываются лица сопровождающие данный контингент на режимной территории и контролирующие выполнение, либо в случае проезда транспорта - передвижение на территории (т.24 л.д.1-74).

Вышеуказанные документы, подтверждающие наличие у ООО «Регионстрой» и его работников разрешений, налогоплательщик не представил.

Таким образом, заявитель не подтвердил документально нахождение работников ООО «Регионстрой» на территории завода для выполнения работ.

б) показания свидетелей о выполнении работ сотрудниками ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» (ООО ЭММА»):

-   Галчанского В. А. (протокол допроса от 15.01.2013 № 1 (т. 13, л. д. 139 - 144), протокол допроса следователя от 21.10.2014) (т.27 л.д.90-92) с мая по июнь 2011 года он работал в ООО «ЭММА» по договору. При трудоустройстве на работу предоставил все свои документы (ИНН, пенсионное свидетельство и ксерокопию паспорта 1, 2 листы). Договор с Галчанским В.А. не заключался, им не подписывался. Производил ремонт кровли (демонтаж и стяжку) на СРЗ «Нерпа». Худоян попросил Галчанского В.А. поработать на данном объекте. Худоян заплатил аванс наличными (сумму не помнит, приблизительно около 10 000 рублей). За остальные выполненные работы заработную плату не выплатили, поэтому Галчанский В.А. прервал трудовые отношения в конце июня 2011 года. Организация ООО «РегионСтрой» Галчанскому В.А. не знакома, директор Шушков Владимир Михайлович - не знаком. ООО «РегионСтрой» не заключало с Галчанским В.А. трудовой договор в 2011 году, заработную плату не выплачивало;

-   Павлова С. В. (протокол допроса от 16.05.2013 № 11 (т. 12 л. д. 86 - 90) в течение 2011 года работал в ООО «ЭММА» в должности «электрик». Работал по договору, который заключался ежемесячно сроком на 1 месяц. В обязанности входил ремонт электрооборудования. В 2011 году принимал участие в работах по ремонту кровли корпуса № 5 и на других объектах ремонтировал электрооборудование. Все работы, в которых Павлов СВ. принимал участие, производились в цеху. Заработную плату Павлову СВ. платило ООО «ЭММА». Организация ООО «РегионСтрой» Павлову СВ. не знакома, он никогда о ней не слышал, директор ООО «РегионСтрой» Шушков Владимир Михайлович -не знаком. ООО «РегионСтрой» не заключало с Павловым СВ. трудовой договор в 2011 году, заработную плату не выплачивало;

-   Оськина А. В. (протокол допроса от 09.07.2013 № 43 (т. 13 л. д. 129 - 133) в 2011 работал в ООО «ЭММА», занимался установкой окон ПВХ в корпусе № 5 на 1, 2, 3 этажах. С ним работали сотрудники ООО «ЭММА»: Гаврилин, Гаврилюк, Шепилов, Кузьмин. Работников из других организаций не было. Заработную плату свидетель получал от ООО «ЭММА», ее выдавал наличными денежными средствами бригадир Артем (фамилию свидетель назвать затруднился). Сумма заработной платы оговаривалась заранее при устройстве на работу, она составляла около 200 000 рублей на бригаду. Пропуск на территорию филиала «Судоремонтный завод «Нерпа» ОАО ЦС «Звездочка» на имя Оськина А.В. оформляло ООО «ЭММА». Организация ООО «РегионСтрой»  Оськину А.В. не знакома, Шушков Владимир Михайлович - не знаком. ООО «РегионСтрой» не заключало с Оськиным А.В. трудовой договор в 2011 году, заработную плату не выплачивало;

- Парфенова В. А. (протокол допроса от 10.07.2013 № 44, т. 13 л. д. 134 - 138)