Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2014 по делу n А32-21098/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по договору субподряда от 19.12.2007 № 46 в 7 500 292 руб. (с учётом НДС) ООО «Строй Сервис Групп» доставило в пункт Горный Ключ материа­лов, приобретённых у ООО «Промстрой» и ООО «СочиЛайн», на сумму 2 317 067 руб. (с учётом НДС). Налогоплательщиком в ходе повторной выездной налоговой проверки не представлены документы, подтверждающие выполнение иных работ по берегоукреплению, в том числе в пункте Горный ключ.

Налоговым органом у ООО «Кубаньберегозащита» были истребованы документы по финансово-хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Строй Сервис Групп», указанным обществом представлена пояснительная записка от 20.04.2012 за подписью директора Пав­ленко С.В., в котором сообщается, что документы были утеряны, в 2008 году были взаимо­отношения с ООО «СтройСервисГрупп» с января по июнь 2008 года. Также в ходе телефон­ного разговора Павленко С.В. пояснил, что выполнение работ проверялось Счётной палатой, претензий не возникло.

В Контрольно-счётную палату Краснодарского края Управлением ФНС был направ­лен запрос от 31.07.2012 № 13-18/23385 о предоставлении информации о результатах про­верки работ, выполненных ООО «Кубаньберегозащита», получен ответ от 14.08.2012 № 612­06, в котором сообщено, что контрольные мероприятия в отношении ООО «Кубаньберего­ защита» и ООО «Строй Сервис Групп» в 2007-2012 гг Контрольно-счётной палатой Красно­дарского края не проводились.

Для дачи показаний в качестве свидетелей вызывались руководители ООО «Кубань-берегозащита» - Костенко Александр Юрьевич (занимал должность директора в периоде вы­полнения работ на объекте «Горный ключ»), а также Павленко Сергей Викторович (директор с 26.02.2010), однако Костенко А.Ю. и Павленко С.В. для дачи показаний не явились.

В аналитическом налоговом учёте за 2009 год объединены сальдо по гравийно-горной смеси (ГГС), полученной от организации ООО «СочиЛайн» в 2008 году, в сумме 443 874, 93 руб. и сальдо по гравийно-песчаной смеси (ГПС), полученной от организации ООО «Сочи-Лайн» в 2008 году, в сумме 31 118, 16 руб. - по состоянию на 31.12.2008 в оборотно-сальдовой ведомости за 2008 год по счёту 10.8 «Материалы: Места хранения» указанные на­именования материалов указаны раздельно с соответствующим сальдо, а в оборотно-сальдовой ведомости за 2009 год по счёту 10.8 «Материалы: Места хранения» указанные два сальдо по состоянию на 01.01.2009 объединены в одно в сумме 474 993, 09 руб., материалам присвоено наименование «ГПС» (гравийно-песчаная смесь).

Цыганенко Николай Евгеньевич, являвшийся учредителем и руководителем организа­ций-обществ с ограниченной ответственностью «Промстрой», «СочиЛайн», «СтройИнвест» был вызван МИФНС в качестве свидетеля, однако Цыганенко Н.Е. отказался от дачи показа­ний без объяснения причин, о чём он расписался в протоколе допроса от 06.09.2012 № 18­23/81. Возле текста каждого из 117-ти вопросов, касающихся деятельности перечисленных организаций, в протокол внесена запись со слов свидетеля - «На данный вопрос отвечать от­казываюсь». Вопросы задавались в отношении наличия основных средств, производствен­ных активов, транспорта, складских помещений, численности персонала, источников приоб­ретения товаров, целесообразности перечисления денежных средств между обществами, ре­гулярного снятия наличных со счетов и дальнейшего использования снятых денежных средств и др. По факту отказа Цыганенко Н.Е. от дачи показаний в соответствии со ст. 101.4 НК РФ составлен акт от 06.09.2012 № 18-24/2, возражений в свою защиту Цыганенко Н.Е. не представил, на рассмотрение акта не явился. По итогам рассмотрения материалов по делу о налоговом правонарушении принято соответствующее решение о привлечении к ответствен­ности от 21.09.2012 № 18-25/2, Цыганенко Н.Е. предъявлен штраф в соответствии со ст. 128 НК РФ за отказ отдачи показаний в сумме 3 000 рублей. Цыганенко Н.Е. получил копию ре­шения 21.09.2012.

На основании вышесказанного, суд пришел к правомерно посчитал, что выводы Управления ФНС России по Краснодарскому краю о том, что общества с ограниченной ответственностью «Промстрой», «СочиЛайн», «СтройИнвест» являются взаимозависимыми, поскольку в 2008-2009 годах у них был один и тот же учредитель и руководитель - Цыганенко Николай Евгеньевич, являются законными и обоснованными, по­скольку установлено отсутствие основных средств, отсутствие транспортных средств, отсут­ствие иного персонала, кроме руководителя Цыганенко Н.Е.

Денежные средства, поступавшие на расчётные счета обществ, обналичивались, об­щая сумма снятых наличными денег за период 2008-2009 гг. составила свыше 200 000 000 рублей.

Судом учтено, что согласно выпискам по операциям на счетах обществ, отсутствуют перечисления за аренду машин и механизмов, транспортных средств, складских помещений, за аренду персонала, а также перечисления, свидетельствующие о приобретении основных средств.

Указанные общества не могли производить добычу гравийно-песчаной, горно-гравийной, песчано-гравийной смесей, бутового камня, иных полезных ископаемых, поскольку не обладали необходимыми машинами и механизмами, не имели лицензий на добычу каких-либо полез­ных ископаемых.

Перечисления денежных средств между обществами экономически нецелесообразны, поскольку ими руководило одно и тоже лицо, данные перечисления проводились для созда­ния видимости реальных финансово-хозяйственных отношений, так как в конечном итоге денежные средства обналичивались.

Впоследствии указанные общества были реорганизованы и ликвидированы, полномочия учреди­теля и руководителя Цыганенко Н.Е. передал физическим лицам, которые не контактны либо отрицают (не подтверждают в полной мере) причастность к учредительству (руководству).

В отношении перевозки грузов заявитель представлял счета-фактуры от 31.01.2008 № 1 на сумму 1 025 835 руб., в т.ч. НДС 156 483 руб., от 31.01.2008 № 21 на сумму 74 335,87 руб., в т.ч. НДС 11 339,37 руб., от 30.04.2008 № 2 на сумму 156 105,33 руб., в т.ч. НДС 23 812,68 руб., от 30.04.2008 № 3 на сумму 416 280,87 руб., в т.ч. НДС 63 500,47 руб., от 31.05.2008 № 32 на сумму 594 686,96 руб., в т.ч. НДС 90 714,96 руб., от 31.05.2008 № 33 на сумму 245 308,37 руб., в т.ч. НДС 37 419,92 руб., акты от 31.01.2008 № 1 на сумму 1 025 835 руб., в т.ч. НДС 156 483 руб., от 31.01.2008 № 21 на сумму 74 335,87 руб., в т.ч. НДС 11 339,37 руб., от 30.04.2008 № 2 на сумму 156 105,33 руб., в т.ч. НДС 23 812,68 руб., от 30.04.2008 № 3 на сумму 416 280,87 руб., в т.ч. НДС 63 500,47 руб., от 31.05.2008 № 26 на сумму 594 686,96 руб., в т.ч. НДС 90 714,96 руб., от 31.05.2008 № 27 на сумму 245 308,37 руб., в т.ч. НДС 37 419,92 руб.

ООО «СтройМонтажТранс» представлены справка № 12 (не датирована) по работе автотранспорта ООО «СтройМонтажТранс» для ООО «Строй Сервис Групп» с 01 апреля 2008 года по 30 апреля 2008 года согласно договора на оказание услуг автотранспорта и ме­ханизмов. Согласно указанной справке, были оказаны услуги экскаватора продолжительно­стью 190 машино-часов; справка по форме № ЭСМ-7 от 30.05.2008 № 18 о работе экскавато­ра Хитачи, количество машино-рейсов 190, вид работы - погрузка ГГС и бутового камня, стоимость работ - 328 345,42 руб., НДС 59 102,18 руб.; сменный рапорт за апрель-май месяц 2008 года, объект - г. Сочи, с. Молдовка, марка механизма - экскаватор Хитачи, количество часов 190, объект - г. Сочи, Адлер, погрузка, механизатор - Гаврилов В.С.

Указанные документы ООО «Строй Сервис Групп» не представлены.

В справке № 12 допущены неточности в составлении - справка составлена в отноше­нии оказания услуг автотранспорта, в то время как фактически были оказаны услуги экскава­тора; справка составлена за апрель 2008 года, в то время как сменный рапорт составлен за апрель-май 2008 года.

В справке по форме № ЭСМ-7 от 30.05.2008 № 18 не указан государственный номер­ной знак экскаватора и фамилия, имя, отчество машиниста. В качестве объекта, на котором проводилась погрузка ГГС, бутового камня, указан г. Сочи, с. Молдовка, однако, согласно письма Департамента по строительству Краснодарского края от 13.07.2012 № 67-3591/12-01­05, добыча полезных ископаемых в окрестностях с. Молдовка в 2008 году не осуществля­лась.

Так, ООО «Строй Сервис Групп» арендовало экскаватор Хитачи у ООО «СтройМон-тажТранс» на основании договора от 09.01.2008 № 2 на оказание услуг автотранспорта и ме­ханизмов.

Налоговым органом у ООО «СтройМонтажТранс» были истребованы документы и информация в отношении экскаватора - инвентарная карточка учёта объекта основных средств, остаточная стоимость на 01.01.2008. Представлен договор от 09.01.2008 № 09/01-08 аренды механизма с экипажем, заключённый с ООО «Авто Карго», и договор от 01.04.2012 б/н аренды спецтехники с экипажем, заключённый с ООО «Спецстройтехника». Предметом обоих договоров является предоставление во временное владение и пользование транспорт­ного средства Hitachi-210. В договорах не указаны сведения, идентифицирующие передавае­мое в аренду основное средство (госномер, VIN), также не указано, что в аренду передаётся именно экскаватор.

К договору от 09.01.2008 № 09/01-08 ООО «СтройМонтажТранс» представлены акты приёма-передачи от 09.01.2008 и от 31.03.2008, согласно которым произведена соответст­венно передача экскаватора Hitachi-210 в аренду и его возврат в связи с окончанием действия договора аренды.

Учитывая датировку и сведения, указанные в справке по форме № ЭСМ-7 от 30.05.2008 № 18 о работе экскаватора Хитачи и сменном рапорте за апрель-май месяц 2008 года, в аренду организации ООО «Строй Сервис Групп» был передан экскаватор, арендован­ный ООО «СтройМонтажТранс» у организации ООО «Спецстройтехника» по договору от 01.04.2012.

Акты приёма-передачи в аренду экскаватора организациями ООО «Строй Сервис Групп», ООО «СтройМонтажТранс» (по договору от 01.04.2012), ООО «Спецстройтехника» не представлены.

ООО «Спецстройтехника» состоит на учёте в Межрайонной ИФНС России № 8 по Краснодарскому краю с 29.01.2008, адрес места нахождения - г. Сочи, ул. Комсомольская, 88, руководитель - Хорошкеев Владимир Николаевич, единственный заявленный вид дея­тельности - аренда строительных машин и оборудования.

Налоговым органом у ООО «Спецстройтехника» были истребованы документы в рамках ст. 93.1 НК РФ, на что МИФНС России № 8 по Краснодарскому краю сообщила, что согласно письму администрации г. Сочи от 10.02.2008 № 21-01-10/3608 данные о присвоении адреса г. Сочи, ул. Комсомольская, 88 в адресном реестре города Сочи не зарегистрированы.

Требование о представлении документов было направлено также и на адрес ООО «Спецстройтехника», указанный в уставе организации - г. Сочи, ул. Комсомольская, 8, одна­ко документы не представлены, о чём сообщено письмом МРИ ФНС России № 8 по Красно­дарскому краю от 08.02.2012 № 21-08/01833@.

В 2008 году ООО «Спецстройтехника» применяло упрощённую систему налогообло­жения с объектом налогообложения «доходы». Декларация по УСН за 2008 год представлена с нулевыми показателями, без указания доходов. С 2009 года ООО «Спецстройтехника» применяет общеустановленную систему налогообложения. Согласно данных балансов за 2009 год, декларации по налогу на имущество за 2009 год, основные средства у организации отсутствовали, на 01.01.2010 показаны арендованные в 4 квартале 2009 года основные сред­ства в сумме 2 099 тыс. руб. (по лизингу).

Договор аренды между ООО «СтройМонтажТранс» и ООО «Спецстройтехника» за­ключён, в том числе и в отношении аренды экипажа, однако, согласно расчёта по ОПС за 1 полугодие 2008 года, у ООО «Спецстройтехника» была нулевая численность, справки по форме № 2-НДФЛ за 2008 год организацией не представлены. Справки в отношении маши­ниста Гаврилова В.С., указанного в сменном рапорте за апрель-май месяц 2008 года, также не подавались и организациями ООО «Строй Сервис Групп» и ООО «СтройМонтажТранс».

В отношении услуг экскаватора Хитачи, суд исходил из того, что общество предста­вило счёт-фактуру организации ООО «СтройМонтажТранс» от 31.05.2012 № 15 на сумму 387 447,60 руб., в т.ч. НДС 59 102,18 руб., а также акт от 31.05.2012 № 15 на сумму 387 447,60 руб., в т.ч. НДС 59 102,18 рублей, количество часов - 190. В определении стоимо­сти одного машино-часа имеются различия - согласно дополнительному соглашению от 15.01.2008 № 1 к договору от 09.01.2008 № 2, стоимость работы экскаватора Хитачи уста­новлена в сумме 1 721,57 руб. без НДС, в то время как в счёте-фактуре 31.05.2012 № 15 и ак­те от 31.05.2012 № 15 цена за 1 час указана в размере 1 728,13 руб. - на 6,56 руб. больше, чем установлено договором. Всего стоимость услуг завышена на 1 246,4 руб. (6,56 руб. х 190 м/ч).

Согласно книге покупок за 2 квартал 2008 года, регистров налогового учёта, НДС в сумме 59 102, 18 руб. включён в вычеты, а стоимость услуг в сумме 328 345,42 руб. - в рас­ходы, учитываемые при формировании налоговой базы по налогу на прибыль.

Согласно выписке банка, организация ООО «Спецстройтехника» осуществляла пла­тежи в адрес организации ООО «Лизинговая компания «Уралсиб» 19.03.2012 в сумме 817 304,00 руб. - аванс по договору лизинга СОЧ-0052-8А от 03.03.2008 и 16.04.2008 в сумме 163 370,00 руб. - лизинговый платёж за экскаватор Hitachi 250 по договору СОЧ-0052-8А от 03.03.2008.

Налоговый орган истребовал у ООО «Лизинговая компания «Уралсиб» документы по взаимоотношениям с ООО «Спецстройтехника», представлены, в частности, договор финан­совой аренды (лизинга) от 03.03.2008 № СОЧ-0052-8А, акт приёма-передачи экскаватора ZX250H-3, изготовитель Hitachi C/M Co.Ltd, от 31.03.2008 № 0052.

Установлено, что назначения платежей в выписке банка и документы, полученные в рамках ст. 93.1 НК РФ, указывают на приобретение в лизинг ООО «Спецстройтехника» экс­каватора соответствующей марки, однако учитывая, что проведённые мероприятия налого­вого контроля свидетельствуют о невозможности поставки горно-гравийной смеси, бутового камня организациями ООО «Промстрой» и ООО «СочиЛайн», в с. Молдовка не осуществля­лась разработка недр, отсутствуют акты приёма-передачи, подтверждающие передачу в аренду экскаватора, лицо, осуществлявшее управление экскаватором Хитачи (Гаврилов В.С.), не идентифицируется, включение в вычеты НДС и отнесение на расходы, уменьшаю­щие налоговую базу по налогу на прибыль, соответствующих сумм по аренде экскаватора Хитачи 250 ООО «Строй Сервис Групп» произведено неправомерно, в нарушение ст. ст. 169, 171-173, 247, 274, 252 НК РФ.

Судом установлено, что в 2008 году стоимость горно-гравийной, песчано-гравийной смесей, цемента, арматуры, бутового камня, песка, приобретённых у организаций ООО «Промстрой» и ООО «СочиЛайн», включена в расходы для целей налогообложения по взаи­моотношениям с организациями ООО «Кубаньберегозащита» (цемент М-500, горно­гравийная смесь, арматура 25, бутовый камень 700-1200 мм, песок), ОАО «Пансионат с ле­чением «Камелия» (арматура 10, песчано-гравийная смесь), услуги машин и механизмов, оказанные организациями ООО «Юг-Стройснабжение», ООО «СтройМонтажТранс», вклю­чены в расходы для целей налогообложения по