Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2008 по делу n А47-5955/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

внутренних дел принимают участие в выездных налоговых проверках на основании мотивированного запроса налогового органа, подписанного руководителем (заместителем руководителя) налогового органа. В случаях назначения выездных налоговых проверок на основании постановления следователя, вынесенного по находящимся в его производстве уголовным делам, в решении о проведении выездной (повторной выездной) налоговой проверки должны учитываться содержащиеся в постановлении следователя предложения и поставленные вопросы. В данном случае решение о проведении выездной налоговой проверки было принято на основании Постановления следователя СЧ СУ при УВД Оренбургской области Деньмухамедова Д.А. о назначении налоговой проверки от 08.09.2006… В соответствии со статьей 89 НК РФ (редакция, действующая в 2006 году) выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (его заместителя) налогового органа. В данном случае решение о проведении выездной налоговой проверки было принято на основании Постановления следователя СЧ СУ при УВД Оренбургской области Деньмухамедова Д.А. о назначении налоговой проверки от 08.09.2006. Таким образом, выездная налоговая проверка проводилась совместно с органами внутренних дел. Кроме того, выездная налоговая проверка начата 28 сентября 2006 года, а органы внутренних дел произвели выемку у ООО «Альянс-2» 28 марта 2006, то есть до начала выездной налоговой проверки. Таким образом, налоговый орган не могут провести выемку у ООО «Альянс-2» в рамках выездной налоговой проверки, так как на начало проверки данные документы уже были изъяты у общества. Исходя из того, что данная выездная налоговая проверка проводилась совместно с органами внутренних дел, документы необходимые для проверки на начало выездной налоговой проверки уже были изъяты у общества органами внутренних дел, инспекция считает довод налогоплательщика о том, что выводы полностью основаны на материалах предварительного расследования, необоснованными. Кроме того, выездная налоговая проверка проводилась в здании инспекции по тем причинам, что документы, необходимые для проверки были изъяты и представлены в налоговый орган органами внутренних дел, а также документы были представлены самим обществом по требованию, выставленному в рамках проверки. Таким образом, у инспекции не было необходимости проводить выездную налоговую проверку по месту нахождения налогоплательщика. Таким образом, инспекция считает довод налогоплательщика о том, что данная проверка не является выездной, необоснованным. Данная выездная налоговая проверка проводилась совместно с органами внутренних дел. В связи с этим при выездной налоговой проверке были изучены все документы, имеющиеся в наличии у органов внутренних дел, и те из них, которые могли быть взяты в основу выездной налоговой проверки, были учтены. Поэтому довод налогоплательщика о том, что проверка не была выездной, неправомерен. Кроме того, необоснован довод налогоплательщика о том, что в основу акта положены только лишь материалы уголовного дела, так как в рамках налоговой проверки были проведены мероприятия налогового контроля, в частности, сделан ряд запросов, требований, поручений» (т. 4, л. д. 55).

Между тем, приказом МВД России и МНС России от 22.01.2004 № 76/АС-3-06/37, регламентированы различные положения – касающиеся, как проведения выездных (повторных выездных) налоговых проверок, так и направления органами внутренних дел в налоговые органы, определенных материалов.

Так, Инструкцией о порядке взаимодействия органов внутренних дел и налоговых органов при осуществлении выездных налоговых проверок (Приложение № 1 к приказу МВД России и МНС России от 22.01.2004 № 76/АС-3-06/37) , в числе прочего, предусмотрено следующее:

- настоящая Инструкция устанавливает порядок организации и проведения налоговыми органами с участием органов внутренних дел выездных налоговых проверок налогоплательщиков, плательщиков сборов, налоговых агентов, оформления и реализации результатов этих проверок (п. 1);

- выездные налоговые проверки проводятся налоговыми органами с участием органов внутренних дел с целью выявления и пресечения нарушений законодательства о налогах и сборах (п. 2);

- выездные налоговые проверки проводятся должностными лицами налоговых органов с участием сотрудников органов внутренних дел в соответствии с пунктом 1 статьи 36 Налогового кодекса Российской Федерации и пунктом 33 статьи 11 Закона Российской Федерации от 18 апреля 1991 г. № 1026-1 «О милиции» (п. 3);

- сотрудники органов внутренних дел принимают участие в выездных налоговых проверках на основании мотивированного запроса налогового органа, подписанного руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в порядке, предусмотренном пунктом 9 настоящей Инструкции (п. 8);

- мотивированный запрос налогового органа об участии сотрудников органов внутренних дел в выездной (повторной выездной) налоговой проверке может быть направлен в орган внутренних дел, как перед началом налоговой проверки, так и в процессе ее проведения. Форма указанного запроса приведена в приложении к настоящей Инструкции (п. 9);

- сотрудники органов внутренних дел участвуют в проведении выездной налоговой проверки путем осуществления полномочий, предоставленных им Законом Российской Федерации «О милиции» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 14);

- в случае если проверкой установлены факты нарушения законодательства о налогах и сборах, проверяющими должны быть приняты необходимые меры по сбору доказательств. В установленном порядке производится снятие копий с документов и файлов, свидетельствующих о совершении нарушения законодательства о налогах и сборах, истребование недостающих документов, выемка документов, в том числе электронных носителей информации и другие действия, предусмотренные Налоговым кодексом, Законом «О налоговых органах Российской Федерации», Законом Российской Федерации «О милиции» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 15).

В то же время, Инструкцией о порядке направления органами внутренних дел материалов в налоговые органы при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов для принятия по ним решений (Приложение № 2 к приказу МВД России и МНС России от 22.01.2004 № 76/АС-3-06/37), в числе прочего, предусмотрено следующее:

- настоящая Инструкция устанавливает порядок направления органами внутренних дел материалов в налоговые органы при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, для принятия по ним решения в соответствии с пунктом 2 статьи 36 Налогового кодекса Российской Федерации (п. 1);

- при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, в отношении организации, орган внутренних дел направляет материалы в соответствующий налоговый орган для принятия по ним решения: в случае проведения органом внутренних дел проверки, ревизии производственной и финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с пунктом 25 статьи 11 Закона Российской Федерации «О милиции» либо проверки при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанных с нарушением законодательства о налогах и сборах, в соответствии с пунктом 35 статьи 11 Закона Российской Федерации «О милиции» - в десятидневный срок со дня подписания соответствующего акта проверки, ревизии; в случае если указанные действия не проводились – в десятидневный срок со дня выявления обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных Налоговым кодексом Российской Федерации к полномочиям налоговых органов. При выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, в отношении физического лица, орган внутренних дел направляет материалы в соответствующий налоговый орган для принятия по ним решения: в случае проведения органом внутренних дел проверки, ревизии производственной и финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с пунктом 25 статьи 11 Закона Российской Федерации «О милиции» либо проверки при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанных с нарушением законодательства о налогах и сборах, в соответствии с пунктом 35 статьи 11 Закона Российской Федерации «О милиции» - в десятидневный срок со дня подписания соответствующего акта проверки, ревизии; в случае если указанные действия не проводились – в десятидневный срок со дня выявления обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных Налоговым кодексом Российской Федерации к полномочиям налоговых органов. В случае возбуждения в отношении физического лица уголовного дела, отказа в возбуждении уголовного дела или его прекращения орган внутренних дел уведомляет об этом налоговый орган в трехдневный срок со дня вынесения постановления о возбуждении уголовного дела, об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении (п. 2);

- материалы, направляемые в налоговые органы, должны включать в себя: копию акта проверки организации (физического лица) при наличии признаков преступлений, связанных с нарушением законодательства о налогах и сборах, либо акта ревизии или проверки производственной и финансово-хозяйственной деятельности с приложением копий соответствующих документов, свидетельствующих о нарушениях законодательства о налогах и сборах; иные документы, свидетельствующие о нарушениях законодательства (п. 3);

- не позднее десяти дней с даты поступления материалов, налоговый орган уведомляет орган внутренних дел, направивший материалы, о принятом по ним решении: о назначении выездной налоговой проверки (с указанием планируемого срока начала ее проведения) или о планируемом проведении камеральной налоговой проверки с истребованием дополнительных сведений, получением объяснений и документов, подтверждающих правильность исчисления и уплаты налогов, а также проведением других действий по осуществлению налогового контроля в соответствии с Налоговым кодексом; об отказе в проведении мероприятий налогового контроля (с указанием оснований данного отказа) (п. 5).

К рассматриваемой спорной ситуации, таким образом, применимыми являются положения Инструкции о порядке взаимодействия органов внутренних дел и налоговых органов при осуществлении выездных налоговых проверок (Приложение № 1 к приказу МВД России и МНС России от 22.01.2004 № 76/АС-3-06/37), - на что, в свою очередь, указано Межрайонной инспекцией – как в решении от 29.06.2007 № 14-19/6814566 (т. 4, л. д. 55), так и в представленном в материалы дела отзыве на апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Альянс-2».

Пунктом 25 статьи 11 Закона Российской Федерации от 18.04.1991 № 1026-1 предусмотрено, что милиция вправе при наличии данных о влекущем уголовную или административную ответственность нарушении законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, в целях установления оснований для возбуждения уголовного дела или дела об административном правонарушении по мотивированному постановлению начальника органа внутренних дел (органа милиции) или его заместителя: изучать документы, отражающие финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, требовать предоставления в пятидневный срок с момента вручения соответствующего постановления заверенных надлежащим образом копий указанных документов; требовать при проверке имеющихся данных, указывающих на признаки преступления, обязательного проведения в срок не более тридцати дней проверок и ревизий финансовой, хозяйственной и торговой деятельности, а также самостоятельно проводить в указанные сроки такие проверки и ревизии, изымать при производстве проверок и ревизий документы либо их копии с обязательным составлением протокола и описи изымаемых документов либо их копий. В случае, если изымаются подлинные документы, с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом органа внутренних дел (органа милиции), проводящего проверку или ревизию, и передаются лицу, у которого изымаются подлинные документы. В случае, если невозможно изготовить копии или передать их одновременно с изъятием подлинных документов, должностное лицо органа внутренних дел (органа милиции), проводящее проверку или ревизию, передает заверенные копии документов лицу, у которого были изъяты подлинные документы, в течение пяти дней после изъятия, о чем делается соответствующая запись в протоколе об изъятии.

Согласно п. 35 ст. 11 Закона Российской Федерации от 18.04.1991 № 1026-1, к правам милиции отнесено проведение проверок организаций и физических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации, при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Пунктом 13 статьи 11 Закона Российской Федерации от 18.04.1991 № 1026-1 к правам милиции отнесено также участие в налоговых проверках по запросу налоговых органов.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивать право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации).

Межрайонной инспекцией в материалы дела не представлены мотивированные запросы, направленные в соответствующие органы внутренних дел, в целях участия следователя СЧ СУ при УВД Оренбургской области Деньмухамедова Д.А. и лейтенанта милиции ОРЧ по НП с местом дислокации в г. Орске Кочерги Д.С., в проведении выездной налоговой проверки.

Кроме того, следователем СЧ СУ при УВД Оренбургской области Деньмхамедовым Д.А., в реальности, выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью «Альянс-2», не назначалась, поскольку, исходя из опосредованной фразы «назначить налоговую проверку ООО «Альянс-2» за период с 01.01.2004 года по 31.12.2005 года, производство которой поручить специалистам Межрайонной ИФНС России № 8 по Оренбургской области» (т. 4, л. д. 117, оборотная сторона), - не следует, что в данном постановлении говорится именно, о назначении выездной налоговой проверки, тогда как, исходя из далеко не бесспорных положений пункта 7 Инструкции о порядке взаимодействия органов внутренних дел и налоговых органов при осуществлении выездных налоговых проверок (Приложение № 1 к приказу МВД России и МНС России от 22.01.2004 № 76/АС-3-06/37), следователь может назначить