Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2011 по делу n А35-3614/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

240385892 рубля, который распределяется следующим образом:

- ООО «Стройтрансгаз-агро» - доля 99,99% или 240 361 853 рубля,

- ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» - доля 0,01% или 24 039 рублей.

Участники оплачивают свои доли в уставном капитале ООО «ЭКПД» в следующем порядке и на следующих условиях. Доля Участника 1 в уставном капитале общества оплачивается имуществом, перечень которого приведен в Приложении 1 к указанному договору, доля Участника 2 в уставном капитале оплачивается денежными средствами.

В Приложении 1 к Учредительному договору ООО «ЭКДП» указан перечень имущества, передаваемый ООО «Стройтрансгаз-агро» в уставной капитал, который состоит из здания цеха переработки, технологического оборудования цеха переработки, административного здания, офисного оборудования административного здания, оборудования МТС (движимое имущество), оборудования котельной, приходной с автовесами, склада готовой продукции, ограждения территории, базы садоводов, здания ремцехов, многолетних насаждений.

В соответствии с Актами приема-передачи недвижимого имущества, вносимого в уставной капитал ООО «ЭКДП», № 1, № 2 от 2 июня 2005 года, № 3, № 4, № 5, № 6, № 7 от 17 июля 2005 года ООО «Стройтрансгаз-агро» передало в уставной капитал ООО «ЭКДП» в качестве вклада недвижимое имущество, оборудование и имущество.

Устав ООО «ЭКДП» был утвержден общим собранием учредителей, протокол № 01-06 от 1 июня 2005 года. В соответствии с целями деятельности, указанными в уставе, ООО «ЭКДП» осуществляет следующие виды деятельности:

-  переработка и производство сельскохозяйственной продукции,

-  производство и реализация продуктов питания, соков и напитков,

-  производство и реализация молочных и кисломолочных продуктов,

- производство и реализация полуфабрикатов и продуктов, полностью готовых к употреблению,

-  посредническая и комиссионная деятельность, маркетинговые исследования и анализ рынка товаров и услуг,

-  транспортно-экспедиционное обслуживание,

-  торговая и торгово-закупочная деятельность,

-  экспорт производимой продукции.

2 июня 2005 года ООО «ЭКДП» было зарегистрировано МИФНС России № 5 по Курской области в качестве юридического лица и внесено в ЕГРЮЛ за основным государственным регистрационным номером 1054603006875.

23 июня 2005 года между ООО «Стройтрансгаз-агро» и ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» был заключен договор об уступке доли в уставном капитале ООО «ЭКДП» № 205/Д, в соответствии с которым ООО «Стройтрансгаз-агро» передает свою долю в размере 99,99% в уставном капитале ООО «ЭКДП» ОГРН 1054603006875 номинальной стоимостью 240 361 853 рубля, а ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» принимает долю и уплачивает за нее денежную сумму в соответствии с условиями настоящего договора. Право собственности на долю переходит к ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» с момента подписания сторонами акта приема-передачи доли.

Доля в уставном капитале ООО «ЭКДП» в сумме 240 361 853 рубля была передана ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» ООО «Стройтрансгаз-агро» по акту приема-передачи от 14 июля 2005 года.

30 июня 2005 года между ООО «Стройтрансгаз-агро» (Участник), ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» (Приобретатель) и ОАО «Курскпромбанк» (Банк) заключили трехстороннее соглашение, согласно которому Участник в счет исполнения обязательств перед Банком по кредитному договору № Ю13-05-018К от 28 февраля 2005 года просит Приобретателя перечислить на счет Банка сумму 65 000 000 рублей в счет исполнения Приобретателем обязательств перед Участником по договору об уступке доли в уставном капитале ООО «ЭКДП» № 205/Д; Приобретатель в счет исполнения обязательств перед Участником по договору об уступке доли в уставном капитале ООО «ЭКДП» № 205/Д обязуется по поручению Участника перечислить на счет Банка сумму в размере 65000000 рублей в течение 10 банковских дней со дня подписания договора об уступке доли в уставном капитале № 205/Д. С даты поступления денежных средств на счет Банка обязательства Приобретателя перед Участником по договору об уступке доли № 205/Д в части уплаты 65000000 рублей считаются надлежащим образом исполненными.

Денежные средства в сумме 65 000 000 рублей были перечислены ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» на расчетный счет ООО «Стройтрансгаз-агро», открытый в ОАО «Курскпромбанк», по платежному поручению № 556 от 12 июля 2005 года.

Также ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» перечислило на расчетный счет ООО «Стройтрансгаз-агро», открытый в филиале КБ «Траст» (ОАО) в г. Орле, денежные средства в сумме 35 080 000 рублей по платежному поручению № 557 от 13 июля 2005 года.

Письмом № 18/07 от 18 июля 2005 года ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» уведомило ООО «ЭКДП» о передаче ООО «Стройтрансгаз-агро» доли в размере 99,99% в его уставном капитале ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания».

Полученные денежные средства в общей сумме 100 080 000 рублей, являются, по мнению Инспекции, доходом ООО «Стройтрансгаз-агро», с которого Обществу необходимо было исчислить НДС.

Как указано в оспариваемом решении Инспекции, ООО «Стройтрансгаз-агро» организовало ООО «ЭКДП» и в счет вклада в уставный капитал внесло имущество, которое в действительности, планировало продать, дохода от данной деятельности ООО «Стройтрансгаз-агро» не получило; передав имущество в счет вклада в уставный капитал созданной организации, ООО «Стройтрансгаз-агро» перестало владеть основным средством - филиалом в п. Чермашное и стало владеть долей в уставном капитале ООО «ЭКДП» . После подписания сторонами договора № 205/Д доля в уставном капитале ООО «ЭКПД» была продана Обществом ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты питания» в срок менее месяца после выбытия недвижимого имущества с баланса ООО «Стройтрансгаз-агро», никакого расширения производства и инвестиционной деятельности не было. В связи с этим, подлинная воля ООО «Стройтрансгаз-агро» заключалась в том, чтобы реализовать имущество, вступив в правоотношения по купле-продаже имущества.

По мнению Инспекции, реализация имущества, прикрытая сделкой по созданию ООО «ЭКДП» с участием ООО «Стройтрансгаз-агро» и по продаже 99,99% доли в уставном капитале ООО «ЭКДП» влечет за собой получение ООО «Стройтрансгаз-агро» необоснованной налоговой выгоды, поскольку, действия Общества были направлены не на получение экономического эффекта от сделки в результате хозяйственной деятельности, а на получение налоговой выгоды, которая заключается в том, что в соответствии с Кодексом не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) реализация долей в уставном капитале других организаций.

Как пояснил суду представитель Инспекции, дополнительными критериями необоснованности получения ООО «Стройтрансга-агро» налоговой выгоды могут являться следующие обстоятельства:

1. Создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции. ООО «ЭКДП» было создано менее чем за месяц до осуществления сделки по передаче доли в уставном капитале (ООО «ЭКДП» учреждено 02.06.2005г., продажа доли произведена 23.06.2005 г.),

2. Нарушение налогового законодательства в прошлом, ООО «Стройтрансгаз-агро» ранее допускались нарушения законодательства о налогах и сборах.

3. Разовый характер операции. Являясь учредителем ООО «ЭКДП», ООО «Стройтрансгаз-агро» не осуществляло хозяйственных операций помимо передачи доли в уставном капитале ОАО «Вимм-Биль-Данн Продукты Питания».

Впоследствии в 2007 году ООО «ЭКДП» было реорганизовано в ЗАО «ЭКДП» путем присоединения к ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» (единственный учредитель ЗАО «ЭКДП»). Имущество, переданное ООО «Стройтрансгаз-агро» в виде доли, перешло в собственность ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания».

Кроме того, инспекция указывает, что сделка по продаже доли в уставном капитале ООО «ЭКДП» является для ООО «Стройтрансгаз-агро» убыточной, убыток, который сложился в результате передаче доли, составил: 140281853 рубля (240361853 - 100080000 - (как разница между номинальной стоимостью имущества и суммой выручки от реализации имущественного права) + 294760 (затраты непосредственно, связанные с реализацией доли)).

На основании вышеизложенного Инспекцией сделан вывод о том, что сделка по созданию ООО «ЭКДП» с участием ООО «Стройтрансгаз-агро» и сделка по уступке доли в уставном капитале ООО «ЭКДП» ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» фактически прикрывают сделку по продаже принадлежащего ООО «Стройтрансгаз-агро» имущества с целью ухода от налогообложения.

Оспаривая решение Инспекции в части начисления ему НДС в сумме 15146505 рублей, ООО «Стройтрансгаз-агро» ссылалось на то обстоятельство, что Обществом было проведено обоснование рыночной стоимости доли ООО «Стройтрансгаз-агро» в уставном капитале ООО «ЭКДП», в соответствии с отчетом №55 независимого оценщика ЗАО «Аудит-Партнер» по состоянию на 20 июня 2005 года рыночная стоимость доли составила 100353000 рублей. Все действия, связанные со сделкой об уступки доли в уставном капитале, были совершены ООО «Стройтраснагаз-агро» и ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания» в соответствии с законодательством Российской Федерации, налоговый орган был надлежащим образом уведомлен о переходе доли в уставном капитале, изменения в Устав ООО «ЭКДП» были надлежащим образом зарегистрированы.

Суд первой инстанции, оценив в соответствии с требованиями ст.71 АПК РФ представленные сторонами доказательства , пришел к обоснованному выводу о неправомерном начислении ООО «Стройтрансгаз-агро» НДС в сумме 15146505 рублей и предложении уменьшить НДС, предъявленный к возмещению, за июль 2005 года в сумме 2867895 рублей по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 39 НК РФ установлено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения по НДС операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ.

В силу пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договор о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

В соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы).

В соответствии с разъяснением, данным в постановлении Пленума ВАС РФ № 53 судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики.

В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, под которой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны, если налоговым органом не доказано обратное.

Ссылаясь на недобросовестность налогоплательщика, при рассмотрении налогового спора налоговый орган обязан представить в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Вывод о необоснованности налоговой выгоды должен быть основан на объективной информации, с бесспорностью подтверждающей, что действия налогоплательщика не имели разумной деловой цели, а были направлены исключительно на создание благоприятных налоговых последствий.

Судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела было установлено, что до момента образования ООО «ЭКДП» филиал в п. Чермашной Фатежского района Курской области находился в составе ООО «Стройтрансгаз-агро», который последнее приобрело у предприятия-банкрота ЗАО «Чермашной» за 393073 рубля в 2001 году. На производственной базе в п. Чермашной осуществлялось производство соков, овощных и фруктовых пюре и прочей аналогичной продукции. В 2001 году ООО «Стройтрансгаз-агро» с ЗАО «Стройтрансгаз-Орел» был заключен договор № 17/1 на реализацию инвестиционного проекта по развитию плодово-ягодного направления в п. Чермашной Фатежского района Курской области, по результатам которого производственная база была реконструирована.

Факт эксплуатации производственной базы – филиала в п. Чермошной подтверждается экономическим анализом производственно-финансовой деятельности филиала в п. Чермошной за 2004 год, в соответствии с которым объект производства цеха переработки (повидло, фруктовое пюре, нектары и соки) выполнил план на 78%, садоводство на 62%, себестоимость семечковой продукции, смородины, вишни, сливы, рябина на 1 кг. увеличилась более чем на 50%, вместе с тем, объем реализованной продукции снизился в два раза, выручка от реализации продукции по сравнению с запланированная меньше более чем на 50%, в связи с чем, по итогам деятельности сформировался отрицательный финансовый результат, в итоге деятельность филиала оценена как нерентабельная.

Как пояснил суду представитель ООО «Стройтрансгаз-агро» причиной учреждения ООО «ЭКДП» послужило то обстоятельство, что деятельность филиала ООО «Стройтрансгаз-агро», расположенного в п. Чермашное Фатежского района по итогам 1 квартала 2005 года явилась убыточной.

Из отчета о прибылях и убытках ООО «Стройтрансгаз-агро» филиала в п. Чермошной за 1 квартал 2005 года следует, что за отчетный период убыток филиала составил 1920000 рублей (строка 190 отчета).

Согласно экономическому анализу производственно-финансовой деятельности филиала в п. Чермошной за январь-апрель 2005 года, составленному главным экономистом