"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

комитета. Такой порядок голосования представляется соответствующим сути отношений, так как делает непринципиальной разницу между размером требований кредиторов. Заметим, что никаких требований к кворуму на заседаниях комитета Закон не предъявляет (соответствующие нормы являются императивными).
В результате установления такого порядка голосования целесообразно выбирать в комитет нечетное количество человек - иначе не исключены ситуации, когда комитет принять решение не сможет (права решающего голоса Закон не предоставляет никому).
6. Комментируемая статья не отвечает на вопрос о способе голосования на заседаниях комитета, в частности, может ли проводиться голосование опросным путем. За отсутствием специального регулирования мы ответим на этот вопрос положительно, однако целесообразно установить, что все вопросы решаются (голосуются) только в заседаниях комитета.
Право на участие в комитете носит личный характер: по сути это определяется порядком голосования, установленным п. 2 ст. 18 Закона, и подтверждается нормой ч. 2 п. 5 комментируемой статьи, в соответствии с которой передача права голоса (т.е. права участия в комитете) членом комитета другому лицу не допускается. Следовательно, кредитор, чей представитель был избран в комитет кредиторов, не имеет права отозвать доверенность данного представителя и отправить на заседание комитета другого субъекта (хотя на основании не очень удачной формулировки текста нормы ч. 2 п. 5 комментируемой статьи по данному вопросу может быть аргументировано и противоположное мнение).
7. Комитет кредиторов может реализовывать свои полномочия через представителя, избираемого на заседании комитета; соответствующее решение должно быть оформлено протоколом заседания комитета. Представитель комитета - новая фигура в конкурсном праве (Закон 1998 г. подобного субъекта не предусматривал). Это еще раз подтверждает мысль о возникновении не гражданско-правового, а особого конкурсного представительства (комитет - не субъект гражданского права; для выбора представителя достаточно воли большинства, а не всех участников комитета; доверенность для подтверждения полномочий представителя не требуется).
8. О выборах председателя комитета кредиторов комментируемая статья ничего не говорит, однако он может быть избран, так как о нем упоминается в п. 3 ст. 18 Закона. Поскольку порядок выбора председателя не установлен, комитет может это сделать по собственному усмотрению, а может и не делать, установив в регламенте, что протоколы заседания комитета подписывает представитель комитета либо один из участников (в связи с этим отметим, что п. 3 ст. 17 Закона 1998 г. устанавливал, что, если в комитете более пяти членов, председатель избирается обязательно).
9. Комитет собирается и функционирует на основании регламента, который сам принимает и в котором определяются внутренние вопросы деятельности. В частности, регламент может устанавливать, кто проводит заседания комитета - один из его членов, председатель, представитель, арбитражный управляющий.
Статья 18. Избрание комитета кредиторов
Комментарий к статье 18
1. Комментируемая статья определяет порядок избрания комитета кредиторов. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что в комитет избираются физические лица. Поэтому участниками комитета являются не конкурсные кредиторы - юридические лица, а их представители. Иными словами, участие в комитете разрывает юридические связи между физическим лицом - представителем и юридическим лицом - представляемым. Представитель кредитора в комитете действует самостоятельно, от собственного имени. Следовательно, состав комитета будет являться достаточно стабильным (таким образом исключаются ситуации, когда на одно заседание комитета придет один представитель кредитора, а на другое - другой с доверенностью от кредитора).
2. В комитет кредиторов необходимо избирать тех физических лиц, которые своим поведением на собрании дали понять, что смогут отстаивать общие интересы в перерывах между собраниями и осуществлять надлежащий контроль за действиями управляющего. Следовательно, кредиторы заинтересованы в том, чтобы именно эти физические лица принимали решения на заседаниях комитета, при этом кредиторам совершенно неважно, чьим представителем является данное физическое лицо.
3. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что физические лица - кандидаты в члены комитета предлагаются конкурсными кредиторами и уполномоченными органами (последние могут предлагать кандидатуры в том числе государственных и муниципальных служащих).
Закон не отвечает на вопрос о возможности избрания в комитет субъектов, не являющихся кредиторами либо их представителями, например профессионального управленца либо адвоката, одного из учредителей должника, представителя работников. Закон не обязывает потенциального участника комитета присутствовать на заседании собрания и не устанавливает каких-либо ограничений по высказыванию соответствующих предложений кредиторами и уполномоченными органами. При отсутствии специальной регламентации (и названных ограничений) следует положительный ответ на рассматриваемый вопрос, что, пожалуй, соответствует сути отношений - кредиторы вольны избирать в комитет того, кого считают нужным и наиболее целесообразным для представления своих интересов.
4. Комитет функционирует на любой из стадий конкурсного процесса - наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства (Закон 1998 г. не допускал деятельность комитета на стадии наблюдения). Переход к следующей стадии не является основанием переизбрания комитета.
5. Подтверждением личного характера членства в комитет кредиторов является форма голосования при выборах комитета.
Осуществляется кумулятивное голосование, порядок которого в настоящее время упрощен. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи определен следующий порядок кумулятивного голосования: каждый субъект (кредитор либо уполномоченный орган) имеет количество голосов, получившееся в результате умножения размера требований на число членов комитета кредиторов (Закон 1998 г. определял, что каждые 10 МРОТ требования дают кредитору столько голосов, сколько членов комитета необходимо избрать). Соответственно эти голоса могут быть отданы за одну из кандидатур либо распределены в произвольном порядке между всеми кандидатурами по списку. Избранными считаются кандидаты, набравшие наибольшее количество голосов (естественно, при этом предполагается, что в списке кандидатов больше, чем необходимо избрать в комитет).
6. К сожалению, комментируемая статья не содержит четкого указания на то, что полномочия комитета кредиторов могут быть прекращены для всех его членов одновременно. Такая норма содержалась в ч. 2 п. 1 ст. 17 Закона 1998 г. и полностью соответствует концепции такого органа, как комитет кредиторов. Безусловно, иное регулирование не должно применяться - изменение состава комитета не допускается; невозможность участия одного из членов комитета влечет прекращение полномочий всего комитета.
Часть 3 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что "по решению собрания кредиторов полномочия комитета кредиторов могут быть прекращены досрочно", однако из этой нормы не следует безусловно, что собрание не может прекратить полномочия только одного члена комитета и ввести на его место нового либо сохранить комитет без одного либо нескольких выбывших участников, например приняв решение об уменьшении количественного состава комитета. В целях предотвращения подобных проблем необходимо установить (в Законе или в рамках толкования), что возможно прекращение полномочий только одновременно всех членов комитета. Причем происходить прекращение полномочий должно в момент выбытия одного из членов комитета, а не в момент принятия судом соответствующего решения (последнее диктуется тем, что в практике применения Закона 1998 г. нередко складывались и складываются ситуации, когда решения комитета принимаются и исполняются, несмотря на то что один из членов комитета выбыл; оценка законности таких решений крайне затруднена). Именно такое толкование соответствует сущности складывающихся отношений.
7. Из п. п. 3 и 4 комментируемой статьи следует, что избрание председателя комитета является необязательным, однако если он не избирается, то регламент работы комитета должен установить, кто будет подписывать протоколы заседания комитета. При наличии председателя протоколы подписывает именно он.
Статья 19. Заинтересованные лица
Комментарий к статье 19
1. Комментируемая статья определяет субъектов, которые для целей конкурсного права считаются заинтересованными лицами и, следовательно, сделки с которыми влекут соблюдение особых требований.
2. Пункт 1 комментируемой статьи называет категории заинтересованных лиц по отношению к должнику, однако в силу п. 3 комментируемой статьи те же параметры применяются при определении заинтересованных лиц по отношению к арбитражному управляющему и любому из кредиторов, однако только в случаях, когда это предусмотрено Законом.
Таким образом, заинтересованными лицами могут быть признаны:
- основное (материнское) либо дочернее юридическое лицо, являющееся таковым в соответствии с гражданским законодательством. В силу ст. 105 ГК основным по отношению к дочернему является общество, которое имеет возможность определять решения дочернего; эта возможность появляется в силу преобладающего участия в уставном капитале в силу договора о подчинении либо в результате действия иных причин;
- руководитель юридического лица (представляется, что имеется в виду любой субъект, действующий от имени юридического лица без доверенности), лица, входящие в состав Совета директоров (наблюдательный совет) юридического лица, коллегиальный исполнительный орган, а также главный бухгалтер юридического лица. Заинтересованными будут признаваться также названные лица, освобожденные от исполнения обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве), т.е. до принятия соответствующего заявления судом;
- лица, находящиеся с физическими лицами, названными выше, в следующем родстве: супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, сестры, братья супруга.
Соответственно указанные физические лица рассматриваются как заинтересованные по отношению к должникам - гражданину, арбитражному управляющему, кредиторам - физическим лицам.
3. Особый режим для сделок с заинтересованностью либо с заинтересованными лицами установлен, в частности, ст. 101, 103, 206 Закона; он предполагает наличие определенного согласия на совершение сделки либо особый порядок признания такой сделки недействительной.
Статья 20. Арбитражные управляющие
Комментарий к статье 20
1. Комментируемая статья регламентирует статус важнейшего субъекта конкурсного права - арбитражного управляющего. Отметим, что гражданскому праву не известен субъект, обладающий подобными компетенцией и значением, позволяющими определить действия, осуществляемые по отношению к должнику. Поэтому нецелесообразно пытаться определить статус управляющего через какую-либо гражданско-правовую конструкцию - орган, представителя, доверительного управляющего и т.п.
Арбитражный управляющий действует на всех судебных стадиях процесса соответственно в виде временного, административного, внешнего, конкурсного управляющих. Каждый последующий является процессуальным правопреемником предыдущего. Не исключены ситуации, когда одно и то же лицо будет последовательно назначаться каждым из названных управляющих (в этом случае ему каждый раз необходимо будет пройти процедуру избрания и утверждения).
2. Арбитражным управляющим, как следует из п. 1 комментируемой статьи, может быть только физическое лицо. Между тем в ряде случаев целесообразно назначение юридических лиц - управляющих компаний. Юридические лица для повышения своей деловой репутации заботились бы о своих работниках, осуществляющих полномочия управляющих, и контролировали бы их деятельность; при этом гораздо проще было бы решить вопрос о привлечении управляющего (компании) к ответственности, порядке ее реализации, минимальном размере имущества и т.д.
3. Арбитражным управляющим может быть только гражданин Российской Федерации. Таким образом, Закон ограничивает правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства.
4. Для назначения управляющим кандидат должен отвечать определенным требованиям, которые могут быть названы позитивными (должны присутствовать) и негативными (должны отсутствовать). И позитивные, и негативные требования необходимы в совокупности.
К позитивным требованиям относятся следующие:
1) регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Арбитражное управление - предпринимательская деятельность; проявляется это в том, что управляющий получает вознаграждение из имущества должника - соответственно при отсутствии или недостаточности имущества рискует никакого вознаграждения не получить;
2) высшее образование (комментируемая статья не уточняет, какое именно, однако это может иметь значение как дополнительное требование, установленное ст. 23 Закона);
3) стаж руководящей работы в совокупности не менее двух лет. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что для целей Закона руководящей считается: а) работа в качестве руководителя юридического лица либо заместителя руководителя (очевидно, имеется в виду также и осуществление деятельности от имени юридического лица без доверенности в силу указания об этом в учредительных документах); б) работа в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника (т.е. на стадии наблюдения, если руководитель отстранялся от исполнения обязанностей; на стадии внешнего управления либо конкурсного производства) за исключением проведения процедур банкротства отсутствующего должника (что исключает осуществление функций руководителя, так как должник не функционирует). Таким образом, требование стажа предполагает осуществление претендентом хозяйственной деятельности по управлению компанией. Следует обратить внимание, что в соответствии с ч. 3 п. 4 ст. 231 Закона в течение года с момента вступления его в силу в качестве стажа руководящей работы учитывается деятельность сроком не менее года в качестве арбитражного управляющего, за исключением осуществления такой деятельности по отношению к отсутствующему должнику (при этом не имеет значения, выполнял либо нет управляющий функции руководителя);
4) сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что организация и проведение этого экзамена осуществляются комиссией, формируемой на условиях равного представительства федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, и образовательным учреждением. Представляется, что разработка программ для сдачи такого