Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2013 по делу n А32-17083/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством.

При этом, исходя из Государственного стандарта Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденного Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст, под развозной торговлей понимается розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только в комплекте с транспортным средством.

В соответствии с Постановлением Росстата от 19.01.2007 № 9 "Об утверждении Порядка заполнения и представления форм федерального государственного статистического наблюдения N 3-автотранс "Сведения о наличии и использовании автомобильного транспорта", N 65-автотранс "Сведения о продукции автомобильного транспорта", N 1-автотранс "Сведения о работе пассажирского автомобильного транспорта" и пункту 22 Приказа Росстата от 18.08.2011 N 365 "Об утверждении статистического инструментария для организации федерального статистического наблюдения за деятельностью в сфере транспорта и связи" к показателю "Специальные автомобили" относятся автолавки, тонары, имеющие специальное оборудование (прилавки, полки и другие приспособления для торговли).

Согласно статье 1 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ (в редакции от 19.07.2011 г.) "О качестве и безопасности пищевых продуктов", к пищевым продуктам относятся продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутылированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки.

Организации, осуществляющие уличную торговлю, обязаны соблюдать установленный порядок организации и размещения объектов уличной торговли, и следовательно факт оснащения автомобилей оборудованием, необходимым для розничной торговли пищевыми продуктами, необходимо подтверждать санитарными паспортами на данное оборудование.

В представленных к проверке технических паспортах автотранспортных средств, используемых организацией в проверяемом периоде для осуществления розничной торговли пивом, не указаны сведения о наличии специального или мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. Также налогоплательщиком не представлены иные документы и доказательства, свидетельствующие об оснащении транспортных средств или о применении специализированных транспортных средствах.

В соответствии с требованием о представлении документов от 20.07.2011 № 18-33/2074/3 налогоплательщиком представлено пояснительное письмо от 05.08.2011 № 65 о невозможности представления в налоговый орган копий истребованных документов, в связи с их отсутствием, в том числе:

- договоров о предоставлении торговых мест на розничных рынках Краснодарского края в 2008, 2009, 2010;

- разрешений от администрации на розничную торговлю на территории муниципального образования г. Новороссийска, г. Геленджика, г. Анапы, г. Крымска и других санкционированных мест розничной торговли в 2008, 2009, 2010 годах.

В соответствии с требованием о представлении документов от 15.11.2011 № 19260 налогоплательщиком представлено пояснительное письмо от 21.11.2011 № 114 о невозможности представления в налоговый орган копий санитарных паспортов и паспортов уличной торговли за 2008, 2009, 2010, в связи с их отсутствием.

Названные обстоятельства в своей совокупности свидетельствуют о документальной неподтвержденности, недоказанности надлежащими доказательствами обществом факта осуществления им деятельности в виде развозной розничной торговли с автотранспортного средства в г. Геленджик, п. Архипо-Осиповка, ул. Ленина, 141а, рядом с магазином «Магистраль»; представленная  налоговым органом совокупность доказательств свидетельствует о том, что налоговым органом доказаны обстоятельства, послужившие основаниями для доначисления обществу сумм налогов, пени и санкций по общей системе налогообложения; налоговым органом, с учётом положений ст.ст. 65, 200 АПК РФ, документально опровергнута законность и обоснованность применения обществом системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении указанного объекта торговли; факт осуществления обществом указанного вида деятельности не подтвержден заявителем с учетом совокупности представленных в материалы дела доказательств.

3. Осуществление обществом деятельности, подлежащей обложению ЕНВД, в виде розничной торговли через магазин в г. Крымск, ул. Свердлова, 2.

По результатам налоговой проверки ООО «Южный Арсенал» по указанному эпизоду произведено доначисление:

- ЕСН за 2009 г., в том числе: налог в сумме 25 011 руб., пени – 3 749 руб., штраф – 5 002 руб.; ЕСН ТФОМС в сумме 1924 руб., пени 351 руб., штраф в сумме 385 руб., ЕСН ФБ в сумме 19 239 руб., пени 3 293 руб., штраф – 3 848 руб., ЕСН ФСС в сумме 2 790 руб., штраф – 558 руб.; ЕСН ФФОМС в сумме 1 058 руб., пени 106 руб., штраф – 212 руб.

- налог на прибыль в сумме 1 434 426 руб., пени – 64 177 руб., штраф – 286 885 руб., в том числе: в Краевой бюджет: налог в сумме – 1 290 983 руб., пени – 61 111 руб., штраф – 258 196 руб.; в Федеральный бюджет: налог в сумме – 143 442 руб., пени – 3066 руб., штраф – 28 689 руб.; в том числе налог на прибыль за 2009 г. в Краевой бюджет: налог в сумме – 113 471 руб., пени – 5 371 руб., штраф – 22 694 руб.; в Федеральный бюджет: налог в сумме – 12 608 руб., пени – 269 руб., штраф – 2 522 руб.; за 2010 г. в Краевой бюджет: налог в сумме – 1 177 512 руб., пени – 55 740 руб., штраф – 235 502 руб.; в Федеральный бюджет: налог в сумме – 130 834 руб., пени – 2 797 руб., штраф – 26 167 руб.

- налог на добавленную стоимость в сумме – 9 140 198 руб., пени – 2 259 721 руб., штраф – 1 828 039 руб., в том числе: за 2009 г. налог в сумме 2 019 492 руб., пени в сумме 498 952 руб., штраф в сумме – 403 898 руб., за 2010 г. налог в сумме 7 120 706 руб., пени – 1 760 769 руб., штраф – 1 424 141 руб.

Согласно ст. 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи.

К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

На территории г. Крымска розничная торговля, согласно позиции общества, осуществлялась в нежилом помещении, арендованном в соответствии с договорами аренды от 24.06.2009 № 220, от 24.05.2010 № 185 у ООО «Промышленная компания «Крымский консервный    комбинат»,    площадь    которого    составляла – 3070,24 кв. м, в том числе: помещение № 26 (слесарная) – 6,6 кв. м     использовалось для размещения магазина.

По данным предприятия реализацию товара в розницу осуществляли кассир Ванян А. В., кассир Плеханова Н. Н., кассир Бирюкова О. В.

ООО "Южный Арсенал" к проверке представлены журналы кассиров-операционистов, заполняемые кассиром при осуществлении 2 видов торговой деятельности в соответствии с применяемыми в проверяемом периоде системами налогообложения:

- журналы кассира - операциониста по кассовому аппарату «Орион -100К» за период с 20.02.2009 по 31.12.2010 с показателями выручки от оптовой (1-я секция) торговли и розничной торговли (2-я секция) в г. Крымске - кассиры: Плеханова Н.Н., Бирюкова О.В., Ванян А.В.

В соответствии со ст. 90 НК РФ налоговым органом были допрошены в качестве свидетелей физические лица, осуществлявшие свою трудовую деятельность в обособленном подразделении ООО "Южный Арсенал" г. Крымска, в должности кассиров: Плеханова Н.Н. (период работы с 02.03.2009 по 31.12.2010), Бирюкова О.В. (период работы с 02.03.2009 по 31.12.2010).

С учетом результатов, зафиксированных протоколами допросов от 23.11.2011, свидетели указали следующее: в обособленном подразделении ООО "Южный Арсенал" г. Крымска вся реализация товара происходила только оптом по заранее заключенным договорам. В арендованных помещениях Крымского консервного комбината на 2-м этаже 4-х этажного здания было организовано место якобы для магазина в помещении операторского отдела. Фактически осуществлялась оптовая реализация пива, но ежедневно через ККТ, находящийся в кассе предприятия пробивались суммы якобы от розничной торговли от 10 000 руб. до 300 000 руб. Необходимость организации в применении ЕНВД была обусловлена с целью минимизации налогооблагаемой базы предприятия. Заехать на территорию Крымского консервного комбината на транспортных средствах могли только сотрудники обособленного подразделения по специальному пропуску. Транспорт каких-либо других граждан, не являющихся сотрудниками предприятий, на территории комбината не пропускался службой безопасности. Единственный вход на территорию комбината расположен в 350 метрах от помещения, в котором находится подразделение.

В соответствии со ст. 90 НК РФ налоговым органом допрошено в качестве свидетеля физическое лицо - Шукалович Ю.Н.

Согласно протоколу допроса от 23.11.2011 № 391 Шукалович Ю.Н. указывает, что с 02.02.2009 по настоящее время работает в должности руководителя обособленного подразделения ООО «Южный Арсенал» г. Крымска. В подразделении осуществлялась только оптовая торговля по заранее заключенным договорам поставки товара. Какой-либо развозной розничной торговли не производилось. Вся реализация товара осуществлялась оптом согласно поданным заявкам от покупателей по ранее заключенным договорам. Шукаловичем Ю.Н. подготовлены документы на открытие магазина на территории ЗАО "Крымский консервный комбинат" под названием "Балтика". Помещение для магазина организовано на 2-м этаже 4-х этажного здания арендуемого фирмой, которое находится примерно в 350 метрах от КПП, является единственным входом на территорию. Подразумевалось, что розничные покупатели пива пешком должны были пройти через КПП до магазина, причем каких-либо указателей к магазину не установлено. Розничные суммы пробивались через секцию № 2 ККТ и ежедневно составляли от 10 000 до 300 000 руб. Необходимость организации в применении ЕНВД была обусловлена с целью минимизации налогооблагаемой базы предприятия.

Фактически заехать на территорию Крымского консервного комбината на транспортных средствах могли           только сотрудники обособленного подразделения     по специальному пропуску. Транспорт каких-либо других граждан, не являющихся сотрудниками предприятий, на территории комбината не пропускался службой безопасности. Продавцом числилась кассир Плеханова Н. Н.

В соответствии со ст. 90 НК РФ налоговым органом допрошено в качестве свидетеля физическое лицо – Савченко А.В.

Согласно протоколу допроса от 20.02.2012 г. № 442/1 Савченко А.В. поясняет, что обществом организовано помещение для осуществления розничной торговли на 2-м этаже 4-х этажного здания, расположенного на территории ЗАО «Промышленная компания «Крымский консервный комбинат». Площадь помещения, используемого для осуществления розничной торговли, составляет 6,6 кв.м. На площади 6,6 кв.м., которая оборудована решеткой и охранной сигнализацией, находится ККТ, кассир и товар. В комнате 6,6 кв.м. имеется окошко выдачи товара, через которое кассир-продавец выдает товар покупателю. В данной комнате также осуществляется выдача заработной платы сотрудникам предприятия ОП г. Крымска и прием денежных средств за товар от оптовых покупателей. О магазине можно было узнать только по вывеске на арендованном здании (вход в здание), которое находилось на территории ОАО ПК «Крымский консервный комбинат». Вывеска была изготовлена собственными силами сотрудников, осуществляющих розничную торговлю в г. Крымске. Иной рекламы, информации в средствах массовой информации не размещалось. Физические лица заходили на территорию комбината через пропускной пункт, который является единственным входом на территорию комбината без предъявления каких-либо документов. Магазин находится примерно в 150 метрах от пропускного пункта, по пути следования до магазина указателей не имеется. Информация о месте нахождения магазина в г. Крымске покупателям организацией ООО «Южный Арсенал» через средства массовой информации не доводилась, люди узнавали о месте нахождения магазина в результате общения друг с другом.

В соответствии со ст. 92 НК РФ налоговым органом проведен осмотр территорий, помещений налогоплательщика, расположенных по месту деятельности обособленного подразделения в г. Крымске;   составлен протокол осмотра от 11.11.2011 № 136.

В результате осмотра установлено, что ООО «Южный Арсенал» используются в производственной деятельности помещения, расположенные по адресу: г. Крымск, ул. Свердлова, 2, на территории ЗАО «Промышленная компания «Крымский консервный комбинат». Общая площадь арендуемых помещений составляет 3 070,24 кв.м., в том числе: площадь помещения, заявленного налогоплательщиком в качестве магазина и находящегося на 2 этаже офисного здания. Заявленная налогоплательщиком площадь помещения в качестве розничного магазина составила по налоговым декларациям ЕНВД в г. Крымске - 6,6 кв.м. Данное помещение организовано на 2-м этаже 4-х этажного здания арендуемого фирмой у ЗАО ПК "Крымский консервный комбинат". Единственный вход на территорию комбината оборудован контрольно-пропускным пунктом (КПП) и расположен в 350 метрах от помещения, в котором находится подразделение.

Данный пропускной пункт оборудован автоматически открывающимися воротами и помещением для контролеров - охранников КПП, контролирующими вход на территорию ЗАО ПК "Крымский консервный комбинат". Контролерами КПП осуществляется проверка выездных и въездных документов транспортных средств, проверка документов и цели входа на территорию у граждан, ведется журнал посещений. Сотрудники